原标题：灵活用工平台的风险如哬防控自身风险

近期，曾经风头无两的灵活用工平台的风险频频爆雷纷纷被公安机关和税务机关查处，出事原因主要是涉嫌虚开发票囷洗钱在数字化经济高度发达的今天，对于各种新兴的交易形式来说生存的前提是经营合法合规。如果失去了合规这个前提或许能僥幸风光几年，但“出来混迟早是要还的”侥幸多蒙混几年，也只是多给自己积攒点案底扩大一下自己案发时要牵连的下游客户规模洏已。那么灵活用工平台的风险在法律上有没有适合自己的生存空间？如何把握合规这条主线从而为自己的发展赢得空间？这是每一個灵活用工平台的风险需要慎重考虑的问题

今天，本文从灵活用工平台的风险为什么能生存风险是什么，如何防控三个方面提出自己嘚意见

一、灵活用工平台的风险为什么能生存、发展？

这个问题的本质是灵活用工平台的风险能给客户带来什么利益？

从传统的方式來看用工单位要获得各类劳务、服务，有两种方式一是将人员招聘为自己的员工，将其纳入麾下长期、固定地为自己服务；二是采購这些人员的劳务、服务。

这两种模式存在各自的痛点前者是社保费用的高负担、劳动关系的管理难度，使得招聘用工成为成本最高的┅种用工方式

对于后者来说，采购自己员工之外的自由职业者提供的劳务、服务属于增值税应税范围。按照税法规定一是要取得发票作为抵扣税款和列支成本的凭证，二是要预扣20%-40%的个人所得税

首先，作为自然人的自由职业者不能为用工企业代开增值税专用发票用笁企业必然要损失进项税金抵扣的权利；

其次，自由职业者可以到税务机关代开普通发票但由于操作成本的存在，用工企业可能连普通發票也拿不到这样，企业所得税的核算也成为问题

第三是个人所得税的问题。为自由职业者按20%-40%代扣个人所得税如果导致这些人员在姩度内多缴了个税，可以通过年度汇算清缴退税来解决但仍然是操作成本的问题，这些零散的用工人员并不愿意按税前标准来计薪酬茬这种情况下，用工单位有两种选择一是依法依规代扣个税，但无法转嫁代扣的个税最终由自己承担，实质是提高了用工价格提高叻用工成本。二是不履行代扣义务从而形成税务合规风险。

以上用工单位的痛点就是灵活用工平台的风险生存的基础。灵活用工平台嘚风险通过各种安排为用工单位开具了与劳务相对应的劳务发票，让用工单位在不必承担高额的社保费用、繁重的劳动关系成本之外還能抵扣进项税金，能列支所得税成本费用所有痛点迎刃而解，自然会受到用工单位的追捧灵活用工平台的风险一时无两的繁荣发展吔在情理之中啦。

二、灵活用工平台的风险的风险是什么

灵活用工平台的风险的产生，并不会理所当然地解决用工单位的痛点客观地說，灵活用工平台的风险只是承接了用工单位转移过来的痛点充当了用工单位的风险“防火墙”。如果灵活用工平台的风险在承接痛点の后并没有合理地消化这些痛点，那么“防火墙”最终还是会把火烧到自己身上从这个角度来说，灵活用工平台的风险赚取的利润真嘚是高风险的“血汗钱”从事的是“火中取粟”的高危行业。

分析灵活用工平台的风险的风险要从其运营模式入手。

灵活用工平台的風险有两种运营模式：一是平台直接承揽用工企业的服务、劳务再将服务分拆后转包给一个或多个自由职业者，其业务本质是采购服务洅销售二是平台企业仅提供中介服务，为用工企业和自由职业者提供交易平台和通道只收取中介费或手续费。由于自由职业者的无组織性并极度抗拒税务操作成本，所以两种模式必须解决共同的问题即平台要代自由职业者开具发票并缴纳税款。第一种模式下平台莋为向用工企业销售服务的销售方，需要代自由职业者向自己开具发票从而取得抵扣进项税金、所得税税前列支成本的凭证；第二种模式下则是代自由职业者直接向用工企业开具发票。所以每一个灵活用工平台的风险，必然要取得委托代征资格并同时取得代开发票资格。

在这种运营模式下会产生以下风险：

《增值税暂行条例》第二十二条规定，“非固定业户销售货物或者劳务应当向销售地或者劳務发生地的主管税务机关申报纳税；……”自由职业者通过平台提供劳务，纳税地为劳务发生地（详见小郭说税之90：《平台经济的税，誰来交在哪交？》）平台服务的客户遍布各地劳务发生地随之就遍布各地，增值税的主管税务机关也就遍布全国各地如果不考虑这個特殊情况，平台与自己的主管税务机关签订委托代征协议而自己的主管税务机关对劳务交易并没有征税权。这种没有征税权的委托代征行为就像无源之水，无本之木本就是一个比较荒谬的东西。

由于自由职业者属于小规模纳税人增值税适用固定的征收率，平台受託代征增值税税款有较强的可操作性对于个税来说，平台如果为自由职业者代扣劳务报酬所得的个人所得税仍然要执行20%-40%的预扣率。这顯然是平台不能接受的于是平台往往谋求核定征收，而核定征收的前提是将自由职业者提供劳务取得的所得界定为“经营所得”但自甴职业者并没有工商登记，能否认定为“经营所得”仍然是实务中争议比较大的问题。（详见小郭说税之96：《令人纠结的“个人经营所嘚”》）

以上两点产生的争议决定了灵活用工平台的风险能否在一个地方落地生根。如果当地税务机关认为自己对全国各地的自由职业鍺提供的劳务有征税权就可能放开委托代征的口子；如果认为自由职业者提供的劳务属于经营所得，就可能放开核定征收的口子只有兩个口子同时放开，平台企业才能在当地获得生存发展的空间然而，本文对这两个问题都持否定意见平台企业的合规风险由此产生。

（三）通过用工平台向自己的员工发放劳务费

这是一种异化的操作模式这种模式的优势是，用工单位降低了社保费用员工因为增加了20%嘚费用扣除，从而降低了综合所得税负但却降低了自己的社保保障水平。这种模式当然会导致国家社保费和税收的总体减少这种模式嘚风险在于，该业务的真实性不被税务机关认可从而认定为虚开发票，进而带来增值税和企业所得税的风险

上述风险，都在于各方对政策理解和执行口径存在偏差而导致的风险如果平台企业肆意虚开发票，那就是切切实实的危险了并不在本文的讨论之列。

在分析了仩述风险之后接下来我们要提出应对措施。

（一）为自由职业者代办个体工商户登记、代为申请核定征收

这样做目的在于让自由职业鍺提供劳务产生的纳税义务发生在当地，从而为委托代征和代开发票奠定基础同时，以个体工商户名义取得的所得属于经营所得为核萣征收奠定基础。具体操作是取得自由职业者的批量授权，包括代办工商登记、代为申请核定征收等

如果不能申请到核定征收政策，個人所得税税负无法确定代扣个人所得税的实践可操作性就大大降低。那就只能由自由职业者自行申报经营所得个税或者进一步提供詳细的个人信息，委托平台企业代为申报这样操作，会大大提高平台的操作成本当然，即便是查账征收年中核算不健全的话，年末彙算清缴时税务机关仍然会在税务总局规定的核定率范围内为其核定经营所得的个人所得税。这属于事后享受核定征收相比事先核定嘚方式，不确定性在所难免

（二）通过平台为自己员工发放劳务费，要明确区分劳动和劳务范围

在为员工发放正常的工资薪金之外通過平台为自己员工发放劳务费，并没有法律的明文禁止因此，在国家税务总局唐山市税务局稽查局、国家税务总局河北省税务局与中国②十二冶集团有限公司税务行政处理处罚一、二审行政诉讼中税务机关关于补税和罚款的主张并没有得到法院的支持。但二十二冶对虚開发票的认定并没有提出异议所以这种劳务交易的真实性能否得到税务机关和司法机关的认可，仍然是不确定的

对通过平台为自己员笁发放劳务费的做法，本文首先不建议这样做因为确实风险很高。但如果用工单位对此有强烈需求应考虑在劳动合同和劳务合同规定嘚劳动时间上，作一明显的区分比如，劳动合同规定的劳动时间为周一到周四而劳务合同规定的劳动时间为周五或者周六。让劳务费發票对应的劳务是明确、独立、可区分的

当然，这种筹划极有可能面临这样一种质疑即采用这种方式，因为额外增加了一部分费用扣除从而减少了国家税收，从而质疑筹划行为的违法性可以从以下三方面予以应对，一、这原本是税制设计本身可以容忍的；二、因为矗接支付劳动报酬的成本比较高而支付劳务费报酬的成本相对较低，所以企业如果选择支付劳动报酬可能会在考虑社保的负担下支付楿比劳务报酬较低的劳动报酬，个税总体上还是均衡的因此，这个质疑并不一定是成立的三、税款数额的减少，与筹划行为是否违法並没有必然关系

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