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以单位未足额缴纳社保提出辞职，是否可要求经济补偿金？
作者:吴淑华　　时间:　　浏览量 0　　
& &&劳动者是否可以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金？
&&&&&&&我国《劳动合同法》第三十八条&用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条又规定劳动者因第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。在日常用工过程中，有很多企业是按当地最低工资标准给员工缴纳社会保险，由于大城市的劳动者以外来务工人员居多，而现在全国范围内的社会保险缴纳、享受养老待遇等跨省市衔接的制度尚不完善，足额缴纳社保缴纳劳动者个人也要按一定比例承担相应数额，由于劳动者自己也要多出一部分钱放到前途未卜的社保账户里，因此，在职期间劳动者对单位采取的这一缴纳方式一般都会默认。而且有时候用人单位还会相应的提高工资算是对社保差额的补偿。另外，还有单位只在劳动者入职的时候给劳动者建了社保账户，象征性的缴纳了第一个月的社保费，之后一直不再续费。那么，以上两种情形下，劳动者是否可以再以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险为由解除劳动合同要求单位支付经济补偿金呢？根据《北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》31、《劳动合同法》实施后，用人单位未按本市规定的险种为劳动者建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。
&&&&&因此，劳动者不能以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金，只有在用人单位从未依法为劳动者设立社保账户缴纳社保费用的情形，才可以依法要求这部分的补偿。>>离职时，你可以去争取的经济补偿
51job 小童整理
离职时，你可以去争取的经济补偿
　　分手并不是一件容易的事，恋爱如此，工作亦是如此。当你决定离职以后，并非只要做好工作交接，悉数归还公司财产，收拾东西走人即可，你和公司、公司和你还有很多没了结的账要坐下来好好盘算。前程无忧特别收集了职场人最关心的经济补偿问题，并邀请劳动法专家为您一一解读：离职时，你一定要争取到的各种经济补偿！
　　1．合同到期后公司不续签，员工可以得到怎样的补偿？
　　我和公司签订的劳动合同马上就要到期了，如果公司不再和我续签合同，我能获得什么补偿吗？如果是我自己不想和公司续签，在这种情况下公司还会给予我补偿吗？这两种情况有什么区别？具体的经济补偿又该怎么计算？
　　专家解答：
　　《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”由此可见，劳动合同到期后，如果企业不跟劳动者续签合同，原则上企业都要向劳动者支付经济补偿。
　　但有一个例外，就是当用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情况。这就是说，要把你不和单位续签劳动合同分情况来对待。如果是单位降低了原劳动合同约定的条件，“你不和单位续签”与“单位不和你续签”是一样的结果，单位都需要向劳动者支付经济补偿；如果单位维持或者提高了原劳动合同的约定条件，而是你主动不和单位续签劳动合同，那单位就不需要向你支付经济补偿了。
　　经济补偿可以根据《劳动合同法》第四十七条进行计算，其内容为：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”
　　2．被公司裁员了，可以获得怎样的经济补偿？
　　1）被裁员了，可以获得几个月工资的经济补偿？
　　我在这家公司工作了近2年半的时间，现在公司要裁掉我，说赔偿我一个月的工资，请问这样合法吗？我应该获得几个月工资的经济补偿呢？
　　专家解答：
　　根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经三十日以书面形式通知劳动者本人济补偿。”所以劳动者在被企业裁员后，要确定具体的赔偿金额就必须要准确地计算出在企业工作的时间。
　　如果你在这家企业工作的时间是2年不满6个月，你应该得到2个半月工资的赔偿，如果是2年整6个月或者2年6个月以上，你应该得到3个月工资的赔偿。不过，如果你的月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，那么企业向你支付经济补偿的标准将按职工月平均工资三倍的数额支付。
　　另外，企业如果要裁员必须提前三十日以书面形式通知劳动者本人，否则除了上面我们提到的赔偿外，企业还要额外支付劳动者一个月的工资。
　　2）在试用期内被裁员，可以获得经济补偿吗？
　　我与公司签订了三年劳动合同，试用期为3个月，目前我还未转正，公司却以战略调整为由要裁掉我，请问我能获得经济补偿吗？金额会是多少？
　　专家解答：
　　劳动法关于经济补偿的规定是不区分试用期员工和正式员工的，所以即使是在试用期被裁员，同样可以获得经济补偿。其计算方式也是按照《劳动合同法》第四十七条的规定进行计算：工作六个月以上不满一年的，按一年计算，企业向劳动者支付一个月工资的经济补偿；不满六个月的，企业向劳动者支付半个月工资的经济补偿。如果企业没有提前一个月书面通知劳动者要被裁员，则还需额外支付劳动者一个月工资的赔偿。
　　3）派遣员工被裁，可以获得多少经济补偿？
　　我与一家人力资源公司签订了劳动合同，被派往一家公司工作，现在这家公司要裁掉我们这些派遣员工，而且他们以我们是派遣员工为由，不支付我们经济补偿，请问我们该找哪家公司索赔？
　　专家解答：
　　《劳动合同法》规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。”而你们的用人单位实际上是那家人力资源公司，而并非你们现在所服务的公司。
　　单纯从法律上说，你们是人力资源公司派遣到用工单位的人员，你们所服务的公司并没有直接解雇你们的权利，而是应该将你们“退回”人力资源公司，在退回的过程中，你们所服务的公司并没有支付你们经济补偿金的义务。按照《劳动合同法》，人力资源公司需要遵守关于劳动合同的解除、替代通知金和经济补偿金的规定，但他们一般不愿意来承担这笔费用，必然会要求你所服务的公司承担这笔费用，这样就形成了责任的传导。这一传导过程你们并不需要去干涉，你们只要坚持至少有一家单位应支付你们的经济补偿即可；如果你们所服务的公司不肯支付，派遣你们的人力资源公司就必须承担这个责任。如果人力资源公司也不愿意支付补偿怎么办？《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条规定：“劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。”你们可以把实际用工单位和人力资源公司一同起诉至仲裁，要求他们履行劳动合同义务，或者给予替代通知金和经济补偿金。
　　4）因为犯错被辞退，还可以获得经济补偿吗？
　　我因为在工作中犯了错给公司带来了损失，现在老板很生气，要辞退我，请问这种情况下被辞退，我能获得经济补偿吗？
　　专家解答：
　　首先，对于比较严重的错误，《劳动合同法》第三十九条规定，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。这里的严重失职，是指员工的岗位职责担负着某些重任，员工应当起到足够的注意义务，而实际上员工却没有承担这一责任，致使损害的发生。这里的重大损害，包括经济损失、名誉损害等各类损害情形。
　　其次，对于损害结果够不上重大的员工，《劳动合同法》第四十条规定，“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”这里要注意“经过培训或者调整工作岗位”的程序性要求。劳动者犯了错，说明他对于所承担的工作职责还不能完全胜任，公司作为雇主，有义务对其进行充分的培训，帮助其胜任工作岗位。对于性格、条件不适合这个岗位的员工，可以调整到其他合适的岗位。如果缺乏这一步骤，直接按照条款解除劳动合同，是违法的行为。
　　此外，不得忽视的是，不胜任工作的劳动关系解除，企业一方面需要提前三十天通知员工，另一方面还需要支付经济补偿金。《劳动合同法》第四十六条明确规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
　　再者，如果员工连不胜任工作条款都不符合，而公司希望解除劳动合同，按照《劳动合同法》第三十六条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”如果员工不同意协商，或者协商达不成一致，则公司方面只能退让。
　　3.公司变更工作地点，员工可以获得补偿吗？
　　我们公司原先在杭州市区，现因为业务发展的需要，公司迁到郊区，且在上海开设了办公地点。可很多同事觉得搬迁后的工作地点太远，尤其在郊区下班晚了非常不安全，因此不愿意搬去郊区工作；而一些被调派到上海的同事也不想去异地发展，请问在这种情况下，我们可以得到经济补偿吗？
　　专家解答：
　　《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”劳动法第二十六条也有同样的规定。
　　劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》指出：“本条中的‘客观情况’指：发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等”，但不包括导致经济型裁员的客观条件。不过考虑到实际情况和立法意图，并非所有企业搬迁都适用解除的规定，而是工作地点发生重大变化、且导致劳动合同无法履行的搬迁，才能算是触发条件。
　　你的公司从市区搬迁到郊区，交通等条件与市区不可相提并论，即使提供班车，员工的上下班也会有重大影响。从你的描述来看，很多员工都认为新的工作地点太远，且晚上下班不安全，不愿意过去工作，说明劳动合同继续履行确实产生了困难。所以公司这样的搬迁应属于“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”。
　　有些单位认为，发生这样的事，单位无须与员工协商，直接要求员工到新的办公地址去上班即可。如果有些员工不愿意，让他们自己辞职好了。这种想法是不对的。
　　劳动合同的签订是基于签订当时的各方面条件的。根据《劳动合同法》，工作地点是劳动合同的必备条款之一，说明工作地点是一个重要的判断条件。假设单位事先告知工作地点将发生重大变化，显然会影响员工签订劳动合同时的决定。所以劳动合同签订时没有明确说明将来工作地点会发生大变化的话，单位搬迁就应该遵循《劳动合同法》第四十条的规定执行。
　　对于你所在的公司来说，公司应该征求每位员工的意见，还在杭州工作的员工，如果同意到郊区工作的，就继续履行劳动合同；如果不同意去的，则提前30天书面通知解除劳动合同，并给予经济补偿金。而对于那些需要到上海工作的员工，因为先前签订劳动合同的工作地点在杭州，现在改变了工作地点，就需要重新签订劳动合同；如果同意去上海的员工，可以重新签订劳动合同，如果不同意去的，公司可以提前30天书面通知解除劳动合同，并给予经济补偿金。
　　4.被公司调岗，可以获得经济补偿吗？
　　最近我公司陷入裁员风波，公司在周末用快递的形式给被裁员工发出“强制转岗通知书”。通知书在周一下午被送到被裁员工家，员工本人却在公司上班，但通知书上指明需要员工“在周一9:00到新岗位报到”。请问如果签收这份通知书是否就表示自己已经同意转岗了？如果拒收退回，是否可以在今后的裁决中表示自己没有收到公司的转岗通知呢？遇到这样的情况，这快递是该收还是不该收呢？
　　专家解答：
　　劳动合同所约定的工作岗位是否可以由单位单方面变更？这不是一个容易说清楚的问题。有些人说，劳动合同既然约定了，那应该依照《劳动合同法》第三十五条的规定处理：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”可是，所有的变更都需要协商一致，带来的结果是，劳动者只能往好的岗位调整。遇见少数工作能力差、工作不适合的员工，因为不可能协商一致，单位只好忍气吞声得用。
　　有些人说，岗位调整属于用人单位的用工自主权，用人单位有权作出自己的调整。这种看法的问题在于，如果单位可以随心所欲得调整工作岗位，那就不用担心要支付经济补偿金了。但凡看哪个员工不顺眼，就调整岗位让他去扫地，然后把人逼走。
　　可见，上述两种看法都过于极端。立法者是明智的，他们在法律上没有明确说明什么样的调整是合法的，什么样的调整是不合法的。全中国的岗位太多了，无法归纳出一个简单明了的规则。所以，模糊性的原则是现在通用的判断标准，那就是“充分合理性”。
　　这家单位给员工统一发出《强制转岗通知书》，指明应该到新岗位报到。那这种调整员工是否必须接受呢？这要看调整的内容是否具有充分合理性。在具体判断充分合理性的时候，我们要看新的岗位是否能够发挥员工的工作能力，是否符合员工的成长利益，此外也要看新岗位是否与公司内部的岗位空缺状况、业务发展情况相匹配。所以，员工若收到这样的通知书，不用担心是否可以签收。你签收也好，不签收也好，都可以对这一调整提出自己的异议。即使签收，也不代表同意，只是代表收到了快递而已。对于收到通知书，不接受调整的员工，可以集体向劳动仲裁提出恢复劳动关系的申请，这样是最合适的解决方式。
　　5．竞业协议的补偿金是怎么计算的？
　　我于近日主动辞职。在解除劳动合同协议上有一条是关于竞业限制补偿金的，上面说竞业限制补偿金是一次给的，相当于我半个月的月工资。我的竞业限制协议年限为2年。请问竞业协议的补偿是怎么计算的？如果我的竞业协议上的单位只是集团下面的一个小公司，我还可以进这个集团内的其他行业吗？比如集团是卖涂料、油墨、橡胶等的，我签订竞业禁止协议的公司是卖橡胶的，是不是意味着我还可以进涂料、油墨行业？
　　专家解答：
　　竞业限制是一种对员工的义务。在竞业限制期内，员工不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。
　　竞业限制有以下几个特点：
　　（一）竞业限制期必须是员工离职后开始计算，这里的离职包括员工自己辞职，也包括因各类原因公司辞退员工。
　　（二）竞业限制期最长不能超过2年。《劳动合同法》第二十四条规定：“在解除或者终止劳动合同后，……竞业限制期限，不得超过二年。”
　　（三）竞业限制期内公司必须按月向员工支付经济补偿。《劳动合同法》第二十三条第二款规定：“用人单位……并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。”
　　（四）不履行竞业限制义务，员工要向公司支付违约金。《劳动合同法》第二十三条第三款规定：“劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”具体的竞业限制期限、经济补偿金额、违约金额都需要双方在竞业限制条款中约定。所以，你的问题很清楚，竞业限制的补偿必须按照你和公司的约定来计算，不能将其他名目的钱计算入内。如果没有约定，则双方可以在离职时补充约定。如果双方达不成一致的，可以申请劳动仲裁，由仲裁合理确定。
　　更重要的一点是，按照《劳动合同法》的要求，公司必须按月支付给你竞业限制经济补偿，而不是一次性支付。所以你们公司的做法是错误的。关于竞业限制的实施范围，依法应当是与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，以及自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。所谓的本单位，是指与你建立劳动关系，签署竞业限制协议的公司。即使你所在的公司是集团中的某一家公司，也不能将全部集团的业务作为竞业限制范围。所以，简单分析，你只是不能去做橡胶生意的公司罢了。当然，如果需要获得准确的判断结果，需要调取你公司的营业执照等材料才能最终确定。
　　本文专家解答由前程无忧特约劳动法专家苗其巍智慧提供
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&&2008年小李到某服装公司担任销售经理，双方签订为期5年的合同，在公司的要求下，她交纳了5000元押金。2009年因公司不景气进行裁员。但如果被裁掉就拿不到押金，为拿到数目不小的押金，她只得在公司准备好的“辞职申请表”上签名。后来因经济补偿金的问题和公司打起了官司。
【审理结果】
驳回了小李要求公司给付经济补偿金的要求。
【律师评析】
根据《劳动法》及相关规定，用人单位以法定程序解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。但如果是劳动者个人主动辞职的，用人单位可以不支付经济补偿金。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，用人单位解除劳动合同的，应按照职工的工作年限，每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月；另外，如果用人单位未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按经济补偿金的50%支付额外经济补偿金。
　但实践中，一些用人单位为逃避经济补偿金，采取各种办法，强迫员工主动提出辞职，有的甚至误导员工，明明是单位解聘员工，还让员工填写“辞职表”。在这种情况下，由劳动者来举证难度很大；而对他们最不利的证据就是主动辞职的证明＿“辞职表”。　本案中，如果是公司裁员，系用人单位单方解除合同，应当支付经济补偿金。但小李无法举证，故最后法院采纳了公司的证据＿“辞职表”，最终小李输了官司。另外，用人单位是不能收取任何形式的押金的，已经收取的应予退还。因此，如果小李搞清楚“辞职”和“解聘”的关系，明白法律的相关规定，就能避免使自己的经济利益受损失。
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