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论中国宪法司法化面临的机遇和挑战
&&&&【摘要】宪法的主要功能是就国家的根本制度和国家的基本策略作出原则性的规定。宪法作为根本大法的法律特征也不能被忽略。我国宪法司法化面临着观念的挑战、体制的制约、司法人员素质较低等诸多困难。同时，我国改革开放的实践使我国在民主法制事业上取得了巨大成就，为宪法司法化提供了机遇。&&&&【关键词】宪法司法化&　挑战　&机遇&&&&中国宪法司法化面临的挑战&&&&具有强烈的政治色彩。宪法的政治性是其首要特征。但同时，宪法的法律性也绝不可忽视，如果片面地强调宪法的政治功能，将会阻碍宪法的司法适用，从而影响宪法作用的发挥。然而这种观念上的偏差确实在我国的宪法实践和宪法理论中普遍存在着：第一，从宪法文本上看，政治性、纲领性的内容居多。很多原则和内容都被政治化、口号化了。第二，片面强调宪法的纲领性和抽象性等特点，而却忽视了宪法的原则性和明确性。第三，从法学理论上看，我国的宪法学理论普遍将宪法定义为各种政治力量对比关系的集中体现，这种绝对政治化的观念使得宪法问题都成为政治问题，宪法似乎成了党的政治纲领、政策宣言，其作为国家根本大法所应有的其他特征被忽略，宪法学变成了政治学。第四，从宪政实践来看，宪法纠纷大多通过政治途径而非法律手段来解决，宪法作为最高效力的法律地位始终没有真正体现出来。这种错误宪法观念的渊源可以追溯到前苏联“宪法仅仅是根本法”的观念。&&&&另外，我国古代历来以行政权代替司法权，司法权始终十分弱小且不独立，这大大降低了人们对法律和司法的信任。缺乏权威性、独立性的司法不具有化解政治问题为法律问题的能力，只能通过政治途径和法外手段解决涉宪纠纷。&&&&因此，我们不难看出，中国的宪法司法化不仅仅是制度转变，更为任重道远的是要改变我们传统沿袭下来的宪法观念。这种新的宪法观念既无法从传统思想中提取，也不能从马列经典中获得，只能依靠法律思想的传播和法律观念的移植。中国的宪法司法化面临的挑战是巨大的，摆在宪法学人面前的任务是非常艰巨的。&&&&现行体制的制约。宪法观念上的偏差反映在现实中便是宪法制度上的缺陷。首先，我国宪法规定只有全国人大常委会才拥有宪法解释权，而法院没有此项权力，其结果导致法官适用宪法没有法律上的根据。众所周知，法律解释是法律规则与个案的连接点，法官在适用法律的同时必须要对法律加以适当解释。从这个意义上，甚至可以说无释法权即无司法裁判权。&&&&从实践中可以看出，由于我国现行宪法的规定排斥了法院的释宪权，这给法院造成了非常大的难题。一方面，法院对于公民合理的宪法诉愿一概不予受理，将其排斥在法院大门之外实在有失公允；另一方面，在遇到与公民宪法权利有关的案件时，法院本应依照宪法对公民的合法权益进行保护，但由于制度约束，导致其在适用宪法时需要小心翼翼，尽量回避对宪法的解释，从根本上导致法官对公民的宪法权利受到侵犯时无法作为。&&&&其次，我国虽然规定由全国人大及其常委会行使宪法监督权，但由于缺乏相应的启动机制和程序，违宪审查实际上无法提起。宪法争议本是法律争议的一种，必须遵守一套特定的处理规则来处理，这其中就包括程序规则。在司法审查制度下，当事人提起一个普通诉讼就可以启动违宪审查机制；而在宪法法院制度下，普通法院在审理案件的过程中如果发现宪法争议，可以将该争议提交宪法法院裁决，当事人在一定条件下也可以直接向宪法法院起诉。可见，一个成熟的宪法司法化制度必然有一套完备的违宪审查程序。相比较而言，我国如何在全国人大及其常委会启动违宪审查程序呢?针对宪法争议提起审查的主体是谁？应按照什么程序什么方式审查？应向哪一个机构提起审查？诸如此类的问题在现行宪法上找不到答案，在实践中也没有得到解决，致使违宪案件或宪法争议迟迟不能得到合理解决。&&&&司法人员素质整体不高，阻碍宪法司法化进程。宪法司法化其实是对传统的三权分立原则的突破，无论是美国的司法审查体制还是欧洲的宪法法院或宪政院模式，享有违宪审查权的机关实际上具有某种超然的地位，对于其作出的决定，行政机关和立法机关必须遵守，并且实际上难以挑战或制衡。正是由于在违宪审查机关之上不可能再有更高权力的监督机关，违宪审查制度的成败在相当大的程度上就取决于最高法院或宪法法院的法官们的学识、经验和判断力。这自然对司法人员的素质提出了极高的要求。&&&&以美国为例，美国政府在上世纪二三十年代推行的“新政”制定了许多改革性的法律条文，但是往往被保守的联邦最高法院以司法审查的方式加以否定，这严重阻碍了社会的改革和发展。1937年以后，美国最高法院对此有所反省，根据社会的发展变化交替采用司法积极主义和司法消极主义，收到了很好的效果，为美国社会的进步和民权保障作出了重大贡献。因此，卡培雷梯指出，采取美国模式最重要的条件是社会存在着司法信赖，法官具有崇高的地位和价值。①与此相应，欧洲大陆国家没有采纳司法审查模式，而是实行宪法法院或宪政院制度。&&&&这对于我国的宪法司法化改革来说，可能是一个非常严重的问题。众所周知，我国目前法官群体的职业素质尚需要提高，法官的职业化尚未实现。虽然，近年来，通过国家司法考试等一系列的选拔考评制度，我国法官队伍的整体素质有所提升，但相对于我国司法实践要求来说，我国法官的业务能力普遍还较低。另外，我国的司法腐败现象也比较严重，近期法官“下课”入狱的负面新闻时有所闻。受这些因素的影响，我国法官还不具备较高的社会威信，还无法让社会公众建立司法信赖。因此，现阶段我国司法改革的一个重要任务，就是要迅速提高司法从业人员的专业素质和思想道德素质，并在构建宪法司法化体制的过程中，充分地考虑这些因素，以便作出最有利的选择。&&&&我国宪法司法化面临的机遇&&&&30多年的改革开放实践，使我们国家在经济上、社会上取得了突飞猛进的发展，在民主法制事业上也取得了巨大成就。现在的中国正迎来一个日益昌盛的时代，宪法司法化正是建设法治、维护人权、构建和谐社会的一个突破口，是我们的法制建设取得质的飞跃的一个奠基石。&&&&我国法制发展的现状为宪法司法化提供了可能。1982年宪法实施以来，我国的法制事业取得了巨大的进步，司法部门的权威日益提升，人民群众的法律意识日趋增强，立法工作也越来越系统化和精确化。在这种情况下，公民要求维护自己神圣宪法权利的呼声必然越来越强烈。司法机关作为三权中最为“亲民”的机关、公民正当权利的最重要的保护屏障，必然要承担起维护公民宪法权利的重担。当前，我国经济正经历着转变经济增长方式的战略转型，社会发展模式也在由粗放式发展模式转变为集约型发展模式，与此同时，我国的法制建设也必须完成这样的转变。司法运作越来越精细，必然需要司法化的宪法监督机制作为调节器。&&&&“依法治国”方略的入宪为宪法司法化提供了政策层面的有力支持。“依法治国”，其实就是“依宪治国”，党和国家领导人一直高度关注我国宪法的贯彻和实施。前最高人民法院院长肖杨，在2001年的全国高级法院院长座谈会上指出：“维护最广大人民的根本利益是人民法院工作的出发点和归宿；依法保障和促进先进生产力的发展是人民法院的根本任务；弘扬先进文化，促进社会主义精神文明建设是人民法院的基本职责。”②“三个代表”重要思想对人民法院的审判工作提出了更高的要求，也为我们走出在宪法实施上的误区提供了重要契机，其中的一个重要内容就是要实行宪法的司法化。经过数十年的司法实践，为我国宪法司法化积累了一定的经验。实践中，我国法院已经受理了不少涉及公民宪法权利的案件，并直接或间接地引用了宪法作为判案的依据。&&&&结束语&&&&随着国家经济、文化、科技等事业的发展，社会日趋复杂化，在这种情况下，原先那种粗放式的治国方略已经不能适应新形势社会发展的需要。我国当前的经济发展亟待实现从粗放型增长向集约型增长的转变，同样，我国的法制现代化也需提上日程。宪法司法化这个课题，经过前几年的热烈讨论之后，近两年似乎有些归于沉寂，这可能和我们研究的深度还不够有关。但正如张千帆教授所言：“这个温不能降。宪法如果不能司法化，就是一个纸上的宪法，空的宪法。”③宪法司法化不是一个能够完全在宪法学领域内解决的问题，它是一个涉及政治、经济、文化和社会风尚等诸多方面的综合性问题，我们必须从多角度尤其是比较宪法的角度深入研究，才能有所突破，才能为将来的宪法司法化以及宪政制度建设提供坚实的理论支撑。（作者单位：淮海工学院法学院）&&&&注释&&&&①Cf·Mauro&Cappettetti,&Judicial&Review&in&the&Contemporary&World.&The&Bobbs-Merrill&Co.1971,&pp.&52-53.&&&&②“肖杨呼吁法院依法独立审判”，《报刊文摘》，日。&&&&③摘自张千帆教授在“宪法司法化理论研讨会”上的发言，http://www.chinalawedu.com/news/06/3/zh-0.htm
<INPUT type=checkbox value=0 name=titlecheckbox sourceid="SourcePh" style="display:none">中国宪法的理念及其面临的挑战
中国宪法的理念及其面临的挑战
提要　　少数人统治多数人的体制，是独裁；多数人统治少数人的体制，是***制。***体制的重大缺陷是多数人事实上不受任何规则约束，少数人或个人的权利难以受到有效的保障。克服这种缺陷的体制就是实行法治。在宪法的权威下，无论多数人还是少数人，无论是个人还是群体，都享有宪法上的权利和救济，同时也都承担宪法上的义务和和责任。现行包含的宪法的多元化理念面临着重大的挑战，对其进行结构调整并强化法治的色彩，刻不容缓。　　关键词　　中国宪法　***政治　宪法政治　　近代***制度可以按照不同的标准划分为不同的类型。根据***制度的程度，可以把***制度化划分为尽对***制和相对***制；根据***制度实现的形式，可以把***制度划分为间接***制和直接***制。从世界各国的情况来看，实行尽对***制的国家，既有间接***制，也有直接***制；实行相对***制的国家，既有间接***制也有直接***制。***制难以克服的缺陷是少数人的利益往往被忽视，在尽对***政治体制下，这种危险性就更大。所以，***政治制度必须要和宪法相结合。在不同的***制度下，宪法的地位和作用有着天壤之别。　　一、人民尽对主权的尽对***政治体制与宪法。　　英国事近代资产阶级***政治制度的摇篮，是议会制度的发明者。英国人固然改变了国王的最高的地位，但是，又确立了英国议会主权制度。英国议会取代了英国国王，成为英国的最高统治者，形成了英国的尽对***政治体制。英国议会至上的表现：（一）、议会在所有国家机构中处于最高的地位。它享有本质上的立法权，并且不受任何限制。它可以对任何事情制定法律，也可以废除和修改任何已经制定的法律。议会不能限制自己。（二）、议会制定的法律是最高的法律，其他机关制定的规则规章都是从属性立法，是议会立法的延伸。委任立法不能和议会立法相抵触。议会可以通过法律随时废除委任立法。（三）、行政机关和法院对议会制定的法律，必须无条件服从，没有制约和审查权。由于其奉行议会至上的政治理念，确定了英国议会至高无上的法律地位，因而，就没有必要再规定某种规则最高法律地位。否则，两个最高之间就会出现矛盾。这就是英国不需要宪法的根本原因。正如英国宪法学家所言：宪法之所以没有落成文字，恰正是由于宪政的每一点规则都可以被议会任意改变……既然所有法律都可以用同样的正当地通过，大可不必把某些法律特别对待，上升为所谓宪法。一方面实行***制度，而另一方面又不需要宪法，这就是英国的尽对的、间接的议会***制。在当今世界上，仿效英国政体的国家寥寥无几。　　法国也是人民尽对主权的政治体制的典型代表。1789年法国《人权宣言》宣称，“整个国家主权的本源寄托于国民，任何团体任何个人都不得行使主权所未明白授予的权力。”法国宪法是欧洲大陆最早出现的近代资产阶级国家成文宪法。它诞生于1791年，他的序言就是1789年的《人权宣言》。它确认了国***权代表制，由民选议员组成国民议会，是最高国家权力机关，贯串了“议会至上”的人民尽对主权思想。法国宪法产生迄今二百多年来，国内外的政治形势不断变化，国家制度也发生了多次更迭，从1791年的第一部宪法到1958年第五共和国宪法，前后共制定了十二部宪法，宪法改变之频繁举世罕见。这种现象能说明什么呢？在人民尽对主权的体制下，宪法到底是重要还是重要，宪法到底是有权威性还是没有权威性。人民尽对主权的政体到底是需要宪法还是不需要宪法，尊重宪法还是不尊重宪法。法国学者曾经对1957年的法国宪政（根据1946年宪法）作了如下描述：整个法国的宪政组织基于议会。假如议会通过一项与宪法抵触的法律，与其说该法律违宪，不如说宪法被间接的修改了。法律的稳定性与其反映的的程度成正比。反映社会规律越深刻的法律，其稳定性必然越强；翻过来，反映社会规律浮浅的法律，其生命力必然短暂。宪法的频繁改变，只能说明它本身存在着与社会不相适应的因素。法国现行1958年宪法的重大特征是扩大了总统权力，并重新调整了总统、政府和议会这三者之间关系。根据宪法的规定，总统以仲裁人和保证人的地位行使国家权力。他有权任命政府总理并根据总理的建议任免其他政府成员；他有权主持内阁会议，签署内阁会议所决定的法令和命令。宪法还规定总统在法定期限内得要求议会重新审议其最后通过的法案，议会不得拒尽；总统有权就一切涉及公共权力组织的法律草案提交公民复决；总统有权以命令公布议会特别会议的召开和闭会。宪法还规定，总统就内阁会议讨论通过的施政纲领或者总政策，得对国民议会提出由政府承担责任的说明；当国民议会通过不信任案或当它不同意政府的施政纲领或者总政策说明时，总理必须向共和国总统提出政府辞职。这部宪法所确认政体即不是英国式的议会制也不是美国式的总统制，而是独具法国特色的超级总统制。这部宪法固然废除了法国国民议会的至高无上的法律地位，但是它同时又规定了由***选举产生的法国总统的几乎是至高无上的法律地位，而且全民公决制度仍然被保存，这说明法国现行政体仍然具有浓厚人民尽对主权思想的浓厚色彩。固然特设了宪法委员会维护宪法的权威，在法律实施之前有权对其进行违宪审查，但是，在这样的体制下，宪法能起什么作用？直接***制＋尽对权力制＋任意改变的法国宪法，就是法国政体的鲜明特色。直接***制和尽对权力制联姻，再披上宪法的婚纱，就是法国人的浪漫政治。
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& && & 《中国青年报》一篇已公开发表的《问诊高校信息公开》长文，电子版却被删除,罕见开了天窗。此丑事引起世界哗然，反促使《问诊高校信息公开》一文反弹在网上广为流传，并引发舆论批评：高校抗拒公开信息的现象引起关注：行政濫權阻礙中國建立現代大學制度（华侨时报网）。
朋友你好！ &img src=&static/image/smiley/comcom/3.gif& class=&vm&&
哎！一声叹息。
对与更对1 发表于
哎！一声叹息。哎，历害了、我的国
丢丑------挑战宪法和舆论监督
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没有法律根据地禁止一些论坛，挑战宪法和舆论监督来由已久。
民声123 发表于
丢丑------挑战宪法和舆论监督
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没有法律根据地禁止一些论 ...& && & 一步步校正吧！急不得，习总在顶上层提倡依宪执政、人民在下层盯看住配合监督执政，有两个积极性才好办事！习近平：把实施宪法提高到新的水平|依法治国|改革开放|民主_新浪新闻
民声123 发表于
丢丑------挑战宪法和舆论监督
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马克思主义理论的一般常识知道，马克思主义是通过与形形色色的非马克思主义的比较中、争讨中、探讨中、否定中、甚至自我纠正中得到丰富、发展与前进的。马克思主义如果不是这样，马克思主义就固步自封而凝固了，而变的没有生命力了。
本帖最后由 民声123 于
13:30 编辑
什么是马克思主义？
马克思主义理论的一般常识知道，马克思主义是通过与形形色色的非马克思主义的比较中、争讨中、探讨中、否定中、甚至自我纠正中得到丰富、发展与前进的。马克思主义如果不是这样，马克思主义就固步自封而凝固了，而变的没有生命力了。为什么马克思主义也会自我纠正，因为马克思主义是辩证唯物主义与历史唯物主义的信仰者，只服从真理和为最大多数人谋利益。
完全符合宪法。
龚民 发表于
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