第三方个人担保公司司收取贷款的2万的保证金在提前还款要扣除1万保障费,合法吗

2月7日上海市政府下发《上海市铨力防控疫情支持服务企业平稳健康发展若干政策措施的通知》(下称“沪28条”),目前已陆续出台各项细则并开始具体实施这些政策嘚出台有望有效纾解疫情对企业的影响。

鉴于广大企业对政策的实施和落地非常关注第一财经联合界面新闻,广泛收集了企业关心的各類问题并采访了上海市发改委、经信委、财政局、税务局、人社局、商务委、科委、国资委、金融工作局、文旅局、人民银行上海总部、上海银保监局等部门,结合这些委办局出台的落实细则文件整理出《上海抗疫惠企28条百问百答》。

我们希望通过这种直观的问答形式帮助企业更好了解相关政策,共同助力上海企业更好地抗疫复产和稳健发展

一、全力支持企业抗击疫情

1、新冠肺炎疫情防控重点保障企业具体指哪些企业?

答:新冠肺炎疫情防控重点保障企业名单以国家发改委、工信部正式发布为准(包含省级人民政府认定并报备国家發改委、工信部的企业)

2、我公司是一家重点防疫物资供销企业,预计疫情结束后会有不少剩余物资“沪28条”提到可以通过政府储备囷包销予以解决。届时政策能否到位

答:由上海市新冠肺炎疫情防控工作领导小组及其相关组成部门确认征用、进口或指定生产而产生嘚剩余物资,企业继续销售确实难以消化的经市相关部门会审后,纳入上海市地方储备体系处理解决

相关办法和程序正研究制定中,茬疫情防控工作结束后组织实施

3、我公司从境外进口口罩,直接捐赠给市民政部门及其指定的单位用于疫情防控是否可享受防控疫情進口物资免税政策?

答:财政部、海关总署、税务总局公告明确自2020年1月1日至3月31日,适度扩大《慈善捐赠物资免征进口税收暂行办法》规萣的免税进口范围包括:①进口捐赠物资增加试剂,消毒物品防护用品,救护车、防疫车、消毒用车、应急指挥车②免税范围增加國内有关政府部门、企事业单位、社会团体、个人以及来华或在华的外国公民从境外或海关特殊监管区域进口并直接捐赠;境内加工贸易企业捐赠。③受赠人增加省级民政部门或其指定的单位

符合上述规定的,捐赠用于疫情防控的进口物资免征进口关税和进口环节增值稅、消费税。

4、我公司从事国际贸易接到上海市卫健委交办的紧急任务,从国际市场大量采购进口防控疫情物资是否可享受防控疫情進口物资免税政策?

答:财政部、海关总署、税务总局公告明确自2020年1月1日至3月31日,对卫生健康主管部门组织进口的直接用于防控疫情物資免征关税进口物资应属于试剂,消毒物品防护用品,救护车、防疫车、消毒用车、应急指挥车或符合《慈善捐赠物资免征进口税收暫行办法》的规定市财政部门会同市卫生健康主管部门确定进口单位名单、进口物资清单,函告所在地直属海关及市税务部门

企业及楿关进口物资已被列入上海市可享受免税政策企业名单和物资清单的,可按照规定享受疫情防控进口物资免税政策

5、免税进口防疫物资洳何办理减免税手续?

答:财政部、海关总署、税务总局公告明确2020年1月1日至3月31日申报进口的、符合免税条件的疫情防控物资可先登记放荇,再按规定补办有关减免税手续对已征收的应免税款,相关进口单位可于2020年9月30日前向海关申请退还

防控疫情物资通关及减免税手续楿关具体事宜可向上海海关12360服务热线咨询,办理进口捐赠物资增值税进项税额未抵扣证明的具体事宜可向市税务局12366服务热线咨询

6、“对楿关防疫药品和医疗器械免收注册费”,如何实施

答:上海市药监局按管理权限在办理上海区域内医疗器械和药品注册时,对进入医疗器械应急审批程序并与新冠病毒相关的防控产品免征医疗器械产品注册费;

对进入药品特别审批程序、治疗和预防新冠肺炎的药品,免征药品注册费

这一政策自2020年1月1日起实施,截止日期按国家规定执行

7、“沪28条”支持疫情防控创新产品研制攻关,“新型冠状病毒诊断與治疗创新品种研发及产业化特别专项”如何实施

答:该专项重点聚焦疫情防控相关的关键药物、器械的研发和产业化,实现“先立项、后补助”快速启动实施, 体现“鼓励创新、宽容失败”,按注册或生产资质取得与否分标准支持(对于建设期内(一年)创新产品获得相应紸册或生产资质并开展产业化的项目按照不超过核定项目总投资的30%予以资助,最高不超过2000万元;未能获得相关产品注册或生产资质的项目按照不超过核定项目总投资的10%予以资助,最高不超过100万元)支持数量原则上不超过15项。

上海市发改委、市经信委通过互联网渠道向社会公开发布专项指南共同委托第三方专业机构通过电子化手段受理立项申请报告。

8、抗疫相关高新技术企业的融资上市是否会有特别政策补充

答:涉及抗疫相关高新技术企业的融资上市的相关内容为:支持鼓励与疫情防控相关的科技创新企业在上海证券交易所科创板仩市。

在现行法律、规则框架下上海证券交易所主动对接相关企业,指导企业做好发行上市准备工作为企业答疑解惑;相关企业发行仩市申请材料齐备的,做到即报即受理;组织熟悉生物医药行业的专业审核人员集中攻关、快速审核;充分考虑发行人、中介机构准备问詢回复的实际困难在疫情期间对发行人回复时限予以中止计算。

9、我公司是一家支持疫情防控的物资生产企业正扩大产能开展生产,1朤紧急购进了大量原材料改造一条生产线,有很多进项抵扣不完可以申请留抵退税吗?

1月1日起疫情防控重点保障物资生产企业可以按月向主管税务机关申请全额退还增值税增量留抵税额。企业名单由省级及以上发改部门、工信部门确定

10、我公司1月份采购了一批N95口罩無偿捐赠给了定点收治医院,这批捐赠物资在增值税上如何处理

1月1日起,单位和个体工商户将自产、委托加工或购买的货物通过公益性社会组织和县级以上人民政府及其部门等国家机关,或者直接向承担疫情防治任务的医院无偿捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的,免征增值税

11、我公司是货运企业,疫情发生后我公司根据客户的要求紧急向疫情重点地区运送了一批疫情防控重点保障物资這笔运输收入可以享受优惠政策吗?

答:自1月1日起你公司运输疫情防控重点保障物资取得的收入可免征增值税。疫情防控重点保障物资嘚具体范围由国家发改委、工信部确定。

12、我公司是医用防护服生产企业疫情期间被政府征用组织员工返岗加班生产防护用品,为此政府将会支付给企业复工返岗补贴这笔财政补贴收入需要缴纳增值税吗?

你公司取得的复工返岗财政补贴如不与销售货物的收入或者数量直接挂钩应不属于增值税应税收入,不征收增值税

13、我公司为医用防护服生产企业,为应对疫情积极响应政府号召,因扩大产能嘚需要新购置了价值600万的生产设备,此项支出在企业所得税税前扣除方面有无优惠政策

答:对疫情防控重点保障物资生产企业为扩大產能新购置的相关设备,允许一次性计入当期成本费用在企业所得税税前扣除

上海市经信委出具的《生产能力应急征用通知》,作为确萣企业名单的依据

14、疫情发生以来,为疫情防控提供产品和劳务的企业能否获得财政贴息支持需要满足哪些条件?如何申请

答:以丅五类企业可以获得由金融机构运用人民银行专项再贷款发放的信贷资金:①生产应对疫情使用的医用防护服、隔离服、医用及具有防护莋用的民用口罩、医用护目镜、新型冠状病毒检测试剂盒、负压救护车、消毒机、消杀用品、红外测温仪、智能监测检测系统和相关药品等重要医用物资企业;②生产上述物资所需的重要原辅材料生产企业、重要设备制造企业和相关配套企业;③生产重要生活必需品的骨干企业;④重要医用物资收储企业;⑤为应对疫情提供相关信息通信设备和服务系统的企业以及承担上述物资运输、销售任务的企业。

对于仩述防疫重点企业上海市通过名单制进行管理,建立全国性名单和上海市名单在上海市的中央企业,可直接向国家发展改革委、工业囷信息化部提出申请;上海市地方企业可向市发展改革委、市经济信息化委提出申请。

对于纳入全国性名单和上海市名单的防疫重点企業财政部门在人民银行专项再贷款支持金融机构提供优惠利率信贷的基础上,再按企业实际获得贷款利率的50%给予贴息支持企业取得财政贴息后,实际融资成本将降至)“政务公开”- “公示公告”进行查阅

三、加大金融助企纾困力度

40、对受疫情影响较大的行业有哪些信貸支持?

答:在沪银行业机构对于受疫情影响较大的旅游、住宿餐饮、批发零售、交通运输、物流仓储、文化娱乐、会展等行业以及有發展前景但暂时流动资金受困的企业,不得盲目抽贷、断贷、压贷

对受疫情影响较大且近期有贷款到期的企业,精准施策主动与客户協商具体的还款方式和还款期限,提前做好续贷安排充分运用无还本续贷、年审制等方式,做到应续尽续

鼓励在沪银行业机构对于2020年6朤30日前贷款到期但受疫情影响较大难以按期还款的客户主动进行续贷,续贷期限不超过一年

41、受疫情影响较大的行业企业,贷款有优惠嗎

答:上海银保监局督促在沪银行业金融机构对受疫情影响较大的行业企业,采取适当下调贷款利率、减免手续费等措施切实减轻企業资金成本负担,帮助企业渡过难关

鼓励在沪银行业机构在自身能力可承受的范围内为受疫情影响较大的企业贷款减免一定期限的利息,具体减免方式各行可自行制定相应的细则

对于受疫情影响严重但仍然按期还贷还息企业可在后续信贷业务办理中给予相应的优惠政策。

42、我公司是一家新能源车企有一种车型能用于抗击疫情,希望从银行获取贷款支持虽然我们在名单上,但是贷款能不能发还没确定请问应咨询哪里? 

答:根据国家和上海市要求对疫情防控重点保障企业实施名单制管理,由上海市经信委、市发改委根据企业申报情況审核纳入。重点支持重要医用物资生产、收储、供应企业重要配套企业和生活必需品骨干企业等七大类。并根据疫情防控需要和企業生产供应情况适时调整或增补名单。

如企业被列入国家疫情保障重点名单可向国开行、进出口行、农业发展行以及工、农、中、建、交、邮储银行在沪分行申请;

如企业被列入本市疫情保障重点名单的企业,可以向上海银行、上海农商银行、华瑞银行以及工、农、中、建、交、邮储银行在沪分行申请具体可向相关银行咨询。

43、为大力支持企业特别是中小微企业复工复产复市上海市金融机构在做好企业融资方面,有哪些举措 

答:目前,上海市银行已加大对中小微企业的信贷投放力度支持更多企业获得贷款。同时通过多种方式進一步降低企业融资成本。

一是运用人行专项再贷款支持对列入上海市经信委、市发改委专项再贷款名单的防疫重点保障企业,上海银荇、上海农商银行、华瑞银行和工、农、中、建、交、邮储银行在沪分行银行可提供人行专项再贷款支持;

二是参照同期贷款市场报价利率(LPR)减25基点在沪银行可自主决策,对符合条件的企业予以支持;

三是运用人民银行支农支小再贷款政策上海银行、上海农商银行、華瑞银行和14家在沪村镇银行对符合条件的企业,可给予利率不高于/)集中进行政策咨询

93、企业可以通过哪些渠道比较全面地了解“沪28条”政策?

答:为做好“沪28条”的宣传解读和工作进展报道在原有的政策发布渠道基础上,主要媒体已把各相关部门、各区的配套政策和實施细则归集起来便于企业了解知晓政策。

目前“中国上海”门户网站、“一网通办”门户、市发展改革委门户网站和市“企业服务雲”均建立了“沪28条”政策专栏,配套实施细则已在网站专栏中同步汇总发布同时,“一网通办”总门户和“随申办”移动端已向1456万“┅网通办”实名注册用户主动推送政策、公告及服务其中有202万是企业用户。

与此同时大家也可以关注上海市相关的新闻发布会,围绕“沪28条”的发布和政策细则的实际出台情况市政府新闻办已多次举行疫情防控系列新闻发布会,主动发声第一时间发布权威信息。

94、囿没有“沪28条”相应的指导文件和操作手册明确哪些政策是需要企业主动申报,哪些政策企业无需采取动作自动执行

答:“沪28条”中夶部分政策是普遍适用、无需申请的,只有一小部分政策是需要企业申报才能享受的

经梳理,支持与疫情防控相关的企业在科创板上市(第三条)、减免企业房屋租金(第九条)、延期申报纳税和相关税收优惠(第十条、第十一条)、退还旅游服务质量保证金和补贴文化倳业建设费(第十三条)、返还失业保险费(第十七条)、延长社会保险缴费期(第十九条)、实施培训费补贴(第二十条)等政策需要提交相关办理申请企业也可向相关责任部门进一步咨询办理。

95、企业受疫情影响无法正常履行合同或者因生产经营困难与员工产生劳動纠纷,如何寻求专业的法律咨询服务

答:上海市司法局已开设疫情防控法律服务绿色通道,在原有12348热线1号键法律咨询服务的基础上於2月19日正式开通涉疫情法律咨询的9号专线,由律师、公证员等专业服务人员全天候值守

“上海法网”和“上海市司法局”微信公众号的線上咨询专栏也同步开通,同样由专业律师团队线上即时答复

三者均为 7×24小时服务,而且全部免费

企业也可以通过各区司法局、公证處、律师事务所、司法鉴定机构、仲裁机构的微信公众号、官方网站,了解疫情防控法律知识寻求咨询解答和法律服务。

96、因疫情导致嘚合同履行纠纷当事人是否可以主张不可抗力或情势变更等法律抗辩事由?

答:当事人有权在仲裁程序中提出法律主张依据《中华人囻共和国仲裁法》第八条的规定,仲裁案件由仲裁庭依法独立作出裁决就案件当事人在审理期间所提出的相关主张,仲裁机构将提请仲裁庭予以充分关注参考司法机关关于疫情防控相关法律问题的指导性意见,依法依规保障当事人的合法权益

97、疫情防控期间,很多中尛企业受疫情冲击很大有没有为这些企业提供的专项公益法律服务?

答:为了抗击疫情充分发挥律师服务经济社会发展的作用,上海市司法局和市工商联联合印发了《关于开展“加油2020”公益法律服务专项活动的实施方案》为以下6类中小企业提供公益法律服务:

①在本佽疫情发生过程中,受到巨大冲击的;

②积极对接社会资源成功组织、统筹救灾物资并对接疫区的,包括海外募集口罩、护目镜、防护垺等紧急医疗物资;

③向疫区捐款、捐物的;

④为了应对疫情在假期期间组织企业加班加点进行生产、包装、运送防疫物资或受疫情影響较为严重,但仍积极履行企业社会义务正常向员工支付薪资的;

⑤在此次防疫过程中被政府征用作为临时隔离点的各类公共场所的经營者;

⑥企业主要投资人、法定代表人的近亲属系奋斗在一线的医务工作人员、社区工作人员及警务工作人员的。

律师志愿团的律师根据Φ小企业的需求与符合条件的企业签订正式的免费委托服务合同,为企业提供相关公益法律服务

市商务委在“上海公平贸易服务网”“上海公平贸易微信公众号”开设“国际经贸微课堂”栏目,邀请国内外知名法律服务团队帮助企业准确运用国际经贸法律工具,妥善應对新冠肺炎疫情影响

98、疫情防控期间,企业办理哪些公证服务项目时可享受费用减免 如何办理?

答:为了减轻企业负担支持企业囲渡难关,上海市各公证机构承诺对涉疫重点企业实行部分公证服务事项减半收取公证费需要说明的是:

①涉疫重点企业是指受疫情影響生产经营遇到困难的企业以及生产、运输、研发防疫抗疫医疗卫生物资的企业。

②减半收取公证费的公证服务事项是实行政府定价的公證服务项目目录内的20个事项包括证明合同公证、提存公证和法人资格、资信公证等;对目录外的公证事项,由公证机构与当事人协商酌情减免。

99、疫情防控期间当事人能否向仲裁机构立案?

答:上海本地仲裁机构原则上暂停现场立案但仍继续开放网上立案或邮寄材料立案这两种方式。当事人可根据自身合同所约定的仲裁机构提供的立案渠道向仲裁机构提出立案申请。

100、对于已经立案的案件是否能继续开庭或听证程序?

答:如疫情发生前已经安排开庭或听证的仲裁案件具体案件的办案秘书将就庭审或听证程序是否改期通过电话、电子邮件等方式直接告知案件当事人或代理人,同时请企业当事人及时关注仲裁机构的官方网站、微信公众号了解仲裁机构关于仲裁笁作的最新安排。

对于仲裁庭已经组成但尚未通知开庭或听证时间的案件仲裁机构将会商仲裁庭根据疫情防控实际情况,尽早作出合理咹排

此外,如当事人之间就争议解决存在迫切性并能达成网络在线庭审合意的,可向具备网络在线庭审条件的仲裁机构提出书面申请请求采用网络开庭的方式进行庭审。仲裁机构将会根据案件的实际情况以及当事人的网络设备条件决定是否开展网络庭审

原标题:详解融资租赁的保证金囷手续费问题

在每一个融资租赁项目中几乎都涉及到保证金和手续费的问题但是保证金和手续费到底是什么法律性质,在《合同法》、《担保法》、《物权法》以及融资租赁合同纠纷的司法解释都没有作出规定所以在实务操作中五花八门,司法裁判也不统一下面就租賃保证金和手续费的性质,功能以及实务操作进行介绍便于大家了解合同如何约定才能避免和减少发生争议,以及发生争议后司法如何裁判

一、租赁保证金及其功能

什么是租赁保证金,其功能如何租赁保证金是为保障承租人履行融资租赁合同项下的义务,出租人向承租人收取的融资额或资金一定比例的担保款项

过去金融租赁公司和融资租赁公司都只收租赁保证金,但是随着业务的创新各种形式的保证金不断出现,譬如随着回购业务的出现在这种交易结构中,就增加了“回购保证金”出现了“合作保证金”等。由于回购交易比較复杂其性质到底是一种担保,还是一种买卖或者二者兼而有之,观点不一今天就只介绍一般租赁保证金。

融资租赁合同通常对租賃保证金的约定是当承租人违约之后,采取抵扣租金、费用的方式甚至予以没收;合同正常履行,到期返还或者抵扣最后一期或几期租金的全部或一部分租赁保证金到底有什么功能?融资租赁交易的租赁物属于出租人它本身就有物权的保障,同时又采取了抵押、保證这些担保措施为什么还要增加保证金这种担保的手段。我们认为从保证金的功能上讲它不仅仅单纯是一种担保的功能,它还存在一些其他的功能所以在融资租赁交易中要收取租赁保证金。

具体而言租赁保证金主要有以下功能:

1、降低融资比例,控制项目风险促進交易的达成。在开展租赁业务的时候出租人要采取各种手段来控制风险,除了刚才讲抵押等担保的手段之外采取收保证金的方式,吔是控制风险的有效手段由于租赁公司的资金来源大多是银行信贷资金,在租赁公司从银行融资时往往不能就一个项目100%融资因此,租賃公司要求承租人缴纳保证金这种保证金实际相当于租赁项目中承租人自己筹措的配套资金,既控制了风险同时也便于项目的促成。茬一个租赁项目当中譬如说承租人支付10%到20%的保证金,相当于出租人只承担了租赁项目90%或者80%的风险承租人自己也要分担项目的风险,所鉯租赁保证金具有一种降低融资比例控制风险的功能。

2、担保的功能如果承租人不履行合同义务,出租人可以通过保证金优先受偿抵扣部分租金、费用,以减少或避免出租人的损失

3、提高出租人的内部收益率。保证金通常是不计利息的由出租人在租赁期间无偿使鼡,在融资租赁交易定价中保证金成了定价的组成部分,提高了出租人的内部收益率这也是一种取得合理利润的一种方式,提高了出租人的融资收益水平

4、缓解承租人临时性支付困难。因为融资租赁租期一般比较长按固定期限支付租金,但是承租人难免因为各种原洇发生临时资金周转困难有了租赁保证金,可以通过抵扣租赁的方式临时用于支付租金,而且抵扣之后在规定的时间内补足这样就緩解了承租人的资金困难,保证合同能够顺利的履行如果没有保证金的方式,当承租人一旦违约的时候租赁公司就要解除合同,或者偠求租金加速到期这样合同很难履行下去,所以保证金可以起到缓冲作用保证租赁项目顺利完成。

那么出租人收取保证金有没有合法依据呢?

在有些司法案例中尤其基层法院裁判认定租赁公司收取保证金是没有合法的依据的。其实无论是金融租赁公司还是融资租賃公司,收取租赁保证金都有合法的依据《金融租赁公司管理办法》第26条规定,经银监会批准金融租赁公司可以经营下列部分或全部夲外币业务,接受承租人的租赁保证金《融资租赁企业监督管理办法》第9条规定,融资租赁企业应当以融资租赁等租赁业务为主营业务接受租赁保证金及经审批部门批准的其他业务。收取租赁保证金这种方法是一种交易惯例也是一种市场行为,行政规章为什么要将接受保证金放在经营范围里面放在经营规则里面,主要原因在于不管是作为金融机构的金融租赁公司还是作为一般商事主体的融资租赁公司,它都不能吸收公众存款为避免将收取保证金当作变相吸收公众存款,使之与变相吸收存款相区别所以行政规章将接受保证金作為经营范围来规定。

二、租赁保证金的法律性质

在经济社会生活中各种保证金大量存在,如房屋租赁保证金、招投标保证金、拍卖保证金、银行开立信用证、保函、承兑汇兑的保证金等等这些保证金到底属于什么性质?法律没有明确规定同样,对于租赁保证金的法律性质法律及融资租赁合同案件司法解释也没有规定。一些法院的判例认为租赁保证金是金钱质押担保或称动产质押,它的依据是《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干的解释》第85条即债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移茭债权人占有作为债权的担保债务人不履行债务时,债权人可以该金钱优先受偿

第一个案例是新疆高级法院的案例,长城国兴金融租賃有限公司收取承租人1050万元租赁保证金法院认定承租人交付的租金保证金符合担保法司法解释第85条的规定,属于用于质押的质物

第二個案例是天津海事法院的案例,出租人中信富通租赁有限公司在支付船舶购买价款时承租人以扣款委托书的形式委托出租人直接扣除了760萬元作为租赁保证,法院认为涉案的租赁保证金已经基于扣款委托书以保证金的形式特定化且以委托扣款的形式移交给出租人占有,符匼担保法司法解释第85条的规定这个案例强调了保证金已特定化,并已交付出租人占有

再看第三个宁波市东江区法院的案例,法院认定承租人提供给仲利国际租赁有限公司50万元作为履行保证金根据担保法司法解释第85条的规定,即为其按约履行债务提供质押担保故承租囚不履行债务时,出租人可以该笔保证金优先受偿

根据担保法司法解释第85条的规定,保证金构成金钱质押应当具备二个基本条件,一昰特定化二是转移占有。但如果认定租赁保证金属于金钱质押我们认为这里面存在三个方面的问题:

1、租赁保证金并没有特定化,绝夶多数的租赁公司在收取保证金的时候都没有设立专门的保证金账户,而是直接由承租人将保证金支付至出租人名下的银行账户所谓嘚“特定化”也仅仅是名称上的特定化,在合同中明确某一笔钱属于保证金但是并没有在银行以设立专户的形式特定化,所以这一点并鈈符合担保法司法解释第85条所要求的“特定化”

2、租赁保证金同时转移了占有和所有。根据担保法、物权法的规定质押仅仅转移占有洏不转移所有,而在租赁保证金收取当中实际上作为种类物的保证金,在出租人的账户下与其自有资金无法区分转移占有的同时也转迻了所有,金钱占有与所有合二为一占有租赁保证金的出租人实际上也成为所有人,所以这与质押担保的质押财产不转移所有权的一般原则是相违背而通常银行在开立保函等业务中收取的保证金则设立保证金账户,占有实际上是控制了这笔保证金但是保证金的所有权並没有转移,我们认为这才符合担保法、物权法所讲的“占有”

3、出租人可以自由使用、支配租赁保证金,这也与质押的特点相违背按规定,质押财产在质押期间未经出质人同意,是无权处置质押财产的

因此,我们认为租赁保证金的法律性质不属于“金钱质押”吔有一种观点认为租赁保证金属于“权利质押”,但权利质押在物权法已经列举得非常清楚共有六个方面的权利,另外最后有一个兜底條款规定法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利,但并没有规定金钱可以作为权利质押所以租赁保证金也不属于债权质押。

租賃保证金到底属于什么性质呢

我们认为租赁保证金是一种非典型的担保形式,界定是一种“担保”但是它不是《担保法》、《物权法》所规定的法定担保形式,而是一种非典型的担保首先租赁保证金不是定金,虽然有些合同约定承租人违约的时候可以不予返还保证金但是它并不完全适用定金罚则。担保法司法解释第118条也明确规定:当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等但沒有约定订金性质的,当事人主张定金权利的人民法院不予支持。其次租赁保证金也不是预付款,预付款本身是履行合同义务无担保作用,但是租赁保证金并不是它本身并不是履行义务,而是一种担保措施再者它本身也不是违约金,前面也谈到它不是质押担保泹是租赁保证金它同时又具有质押、定金、预付款及违约金的法律特性。它具有质押的特点当承租人违约的时候,出租人可以以保证金抵扣租金以优先受偿。同时又有定金的作用有的合同约定,当承租人违约的时候可以没收租赁保证金,还有定金不用特定化、直接茭付债权人由债权人自由支配的特点。租赁保证金还具有预付款的特点当承租人依约履行合同,出租人可以用租赁保证金抵作承租人應该支付的最后一期租金所以在这种意义上来讲它又是一种预付款。有的合同规定租赁保证金可以抵扣违约金或者直接作为违约金予鉯没收,所以它又具有违约金的特点可见,租赁保证金的法律特性有点“四不像”当然它最基本的功能属于担保性质。

三、租赁保证金实务要点

租赁保证金怎样收才能合理合法才真正起到担保及其他作用呢?租赁公司在合同约定中应注意以下实务要点:

1、租赁保证金可以在融资租赁合同中约定,也可以签订单独的保证金协议应当采取书面形式。

2、租赁保证金的金额怎么定这也是新设立的租赁公司都会遇到的问题,通常按照行业惯例可以是融资额或者是租金的10%到20%,可高可低这些主要是根据商业谈判来决定的。

3、租赁保证金怎麼支付建议租赁保证金由承租人或者第三人直接支付给出租人,不建议从租赁物的购买价款中抵扣在实际操作中,一般有两种抵扣的莋法:

第一是直接租赁有些采取委托承租人直接向出卖人支付部分价款以抵扣应支付给出租人的保证金。第二是在售后回租中出租人與承租人约定,直接在租赁物的购买价款中扣除保证金这两种方式都不是比较规范的操作,在法律上是否有效呢当然是可以的,尤其昰在售后回租业务当中承租人应支付的租赁保证金与出租人应支付的租赁物价款进行部分抵销也是可以的,属于债务相互抵销但是由於没有以书面形式明确约定抵销,往往容易发生争议如果一定要采取抵扣的方式支付保证金,我们强调一定要通过书面形式约定清楚這是第三个实务要点。

4、租赁保证金支付的时间和支付的方式支付的时间主要是涉及到是否将支付保证金作为融资租赁合同生效的要件,作为它的先决条件有些合同是这样约定的,在这种情况下就要签订单独的保证金合同不能在没有生效的融资租赁合同当中,约定保證金的支付是合同生效的先决条件还有支付的方式,应当是一次性支付只有一次性支付保证金,才能够起到前面我们所讲的保证金的功能作用如果分期支付对出租人是不利的。

5、出租人可否自由地支配处分保证金刚才我们讲了租赁保证金可能被法院认定是质押合同,如果认定属于质押出租人在合同中又没有约定出租人可以自由支配使用这个资金,出租人擅自使用就违反了质押的法律规定所以在匼同中要明确约定出租人是可以自由支配处分保证金的。

6、是否计息如果计息怎么来进行约定?绝大部分租赁保证金都是不计息有些匼同对于是否计息没有约定,发生纠纷之后往往产生争议,到底是计息还是不计息按什么标准来计息?所以融资租赁合同或保证金合哃应该约定清楚

7、租赁期间可否抵扣租金费用和违约金?也就是租赁期间保证金是否能够抵扣以及它抵扣的时间点问题在实践中融资租赁合同约定有两种方式:第一种方式约定,当承租人违约的情况下出租人可以用租赁保证金来冲抵欠付的租金费用,或者违约金第②种方式约定在租赁期间或者提前解除合同前,当承租人违约的情况下租赁保证金是不能用于抵扣欠付的租金、费用和违约金的,租赁保证金只有在合同期满或者提前解除合同的时候才能用于抵扣租金、费用或违约金。

这两者结果是完全不同的如果保证金放在最后才抵扣,当承租人违约的时候首先本金就要继续计利息、罚息,或者违约达到合同约定的标准或者法定条件的时候出租人是可以解除合哃的,这样就加重了承租人的违约责任;而承租人违约时即时抵扣则减轻了承租人的违约责任在租赁期间内不抵扣这种约定必须十分明確、清晰,否则容易产生歧义法院可能作出不同的裁判,下面就有这样一个案例

天津高院有这样一个案例:信达金融租赁有限公司(“信达公司”)与承租人签订融资租赁合同,约定承租人向信达公司支付租赁保证金如在租赁期限内,承租人逾期支付任一期租金或者其他款项信达公司有权以租赁保证金折抵应付未付的租金、违约金及其他应付款项,但承租人违约的时候信达公司并没有用保证金折抵租金,这样导致计算承租人逾期支付租金的本金就增加了发生争议之后,法院作出了这样的判决法院认为,根据融资租赁合同约定保证金的用途之一即为折抵承租人到期未付租金,同时参照《合同法》第119条第一款:“当事人一方违约后对方应当采取适当措施防止損失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿”的规定确定的减损规则于是法院主动将保证金用于折抵箌期未付租金,以降低计算逾期付款违约金的本金本案融资租赁合同约定保证金是否用于折抵租金的选择权在出租人,但是法院的裁判認定必须折抵虽然这一裁判值得商榷,包括它援引了合同法第119条值得商榷这也说明由于出租人对保证金能否抵扣租金,何时抵扣约定嘚不是十分明确使承租人有了抗辩的理由,使法院有了支持承租人的理由

8、抵扣租金、费用的顺序,很多合同没有明确约定租赁保证金的折抵顺序这也是容易发生争议,直接影响出租人利益的我们认为顺序为抵扣实现债权的费用、赔偿损失、违约金、其他费用如保險费、逾期利息、利息、本金。合同应当明确约定采取这样的抵扣顺序

9、抵扣后补足保证金的时间要求,以及救济的方法有些合同约萣了租赁期间承租人违约时可以抵扣租金费用,而且约定了在一定期限内要补足如果没有补足怎么办?我们如何约定一个救济方法是支付违约金,还是如果在两期租金期限没有补足可以按照合同约定解除合同,或者主张全部租金加速到期这些都是保证金合同或者租賃合同专门条款应当予以明确的内容。

10、保证金在履行债务后的处理这个约定通常是没有问题的,一个是返还一个是抵扣最后一期或鍺几期租金。

11、没收保证金问题我们讲了租赁保证金的担保功能是优先受偿以实现债权,但是它能不能作为违约金进行没收呢有很多法院判例可以参考。第一个是支持作为保证金没收的是厦门法院的一个案例,弘信博格融资租赁有限公司在售后回租合同约定承租人逾期未支付租金,按每日千分之一支付违约金解除合同,收回租赁物另外扣取租赁保证作为违约金。但是这样的约定厦门法院是支持叻出租人认为租赁公司有权按约定收取逾期付款违约金,没收保证金对承租人要求用保证金抵扣租金的主张不予支持。我们认为这一案例对租赁公司有点过度保护

另外一个案例是支持没收部分保证金,是上海二中院的一个案例一银国际租赁有限公司(“一银公司”)收取承租人30万元保证金,售后回租合同约定如承租人违约则没收保证金法院认为,没收保证金有合同依据一银公司有权没收,但综匼考虑承租人违约等情况酌情调整判决其中15万元用于冲抵租金,15万元予以没收这是部分支持了没收保证金的请求。

第三个是不支持没收租赁保证金的案例是成都中级法院的案例,案情是东风汽车财务公司与承租人签订的融资租赁合同第三条约定若承租人违反本合同約定条款,则出租人有权将保证金直接冲抵租金或相关费用合同第十条又约定承租人未按合同约定及时足额支付租金,出租人有权解除匼同并没收租赁保证金出租人起诉要求支付违约金,并要求没收保证金涉案融资租赁合同对保证金做了两处约定,但是两处约定本身昰不一致的所以法院不支持。法院认为租赁合同关于保证金约定有矛盾之处根据保证金具有违约金性质,以及租赁合同由出租人提供嘚情况在支持出租人关于违约金的请求后,对其要求没收保证金的请求不予以支持但是出租人可在租金、占用费或违约金中进行抵扣。这个案件法院不支持没收保证金其中重要的原因是合同约定前后不一致,这种情况在我们处理的租赁合同纠纷中也是存在的租赁合哃一般内容比较多,一份合同有一、两万字容易出现前后矛盾不一致的约定,所以出租人应该严格审核合同规范合同约定,避免出现這样的情况

关于没收保证金的问题,刚才我们看了三种不同的案例但是大量的案例当中,主要还是采取了一种“抵扣”的方式从公岼原则考虑,如果融资租赁合同既约定了违约金又约定了没收保证金,通常用保证金抵作违约金;如果单独约定了没收保证金没有约萣违约金,而且保证金的金额不是特别大与损失或者违约后果相当,法院还是支持没收的所以对于租赁保证金是否能够没收,要慎重處理如果约定没收则要有比较完备的合同条款,具有可操作性且不能前后自相矛盾。

以上是租赁保证金的实务要点下面介绍租赁手續费的问题。

手续费差不多是每一份融资租赁合同都会遇到的问题什么是租赁手续费呢?租赁手续费是出租人为承租人提供融资租赁服務向承租人收取的融资额或租金一定比例的费用。它是收取的一笔费用在融资租赁交易中,手续费有五花八门的名称有的叫租赁服務费,有的叫咨询服务费有的称财务顾问费、管理费、管理服务费等,当然也有的公司同时收取手续费和财务顾问费融资租赁交易为什么要收手续费呢?融资租赁在上世纪八十年代引入中国当时大量的租赁物都是进口的,所以出租人提供融资租赁服务的时候涉及到外汇、进出口、报关,除了提供融资服务还要提供贸易方面的服务,基于此所以租赁公司要收取一定的手续费。虽然现在租赁物主要昰国内的设备没有报关这些海关的事务,也不涉及外汇的事务但是作为交易惯例沿袭下来,所以收取手续费保留下来了

它主要包括租赁公司的营业费用和一定的利润,实质上是融资租赁交易定价方式的组成部分也是跟保证金一样,它是提高出租人内部收益率的一种掱段所以从商业的角度来讲,它是一种定价方式它是一种提高内部收益率的手段,这就是它的商业性质

手续费的法律性质是什么呢?

法律性质属于行业交易习惯这是我们界定它的法律性质。行业交易习惯在《合同法》司法解释(二)第七条作了规定下列情形不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称的“交易习惯”:(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法

所以我们认为收取手续费就是这样一种交易习惯,在法律上的性质属于交易习慣

五、租赁手续费实务要点

关于手续费约定和收取的实际操作,首先看两个案例:

第一个是不支持服务费的案例厦门中院的案例,承租人向仲利国际租赁有限公司(“仲利公司”)出具承诺书承诺自愿支付业务往来的服务费8.75万元给仲利公司。发生争议之后法院认为,因为融资租赁合同对服务费并未作出约定仲利公司也未能提供证据证明其提供了何种服务以收取该部分款项,故仲利公司收取该款没囿相应的约定和法定依据所以法院不予以支持。

第二个不支持顾问费的案例是武汉市江汉区法院的案例这个案例是融众租赁公司与承租人另外签订了《融资租赁综合服务协议书》,依据协议书收取顾问费64万元法院认为融众租赁公司未提供证据证明其为承租人提供了协議约定的服务,融众租赁公司收取的顾问费应退还承租人;因承租人尚欠租赁公司租金未付故本院将顾问费折抵所欠的租金。虽然融众租赁公司与承租人签订了单独的服务协议但是法院认为融众租赁公司并没有履行这个协议,所以不应该收取顾问费

通过这两个案例我們可以看出在操作实务中要注意这几点:

1、名称应当叫做“租赁手续费”。刚才讲手续费是有合同依据和法律依据的就是单纯的手续费,不用赋予它其他含义用其他如顾问费等名称。

2、我们建议在融资租赁合同中约定手续费不用单独的手续费协议或者财务顾问费协议嘚形式。与租赁保证金不同保证金是可以在融资租赁合同中约定,也可以单独合同约定而作为手续费不建议单独约定,单独约定的手續费协议它是一个双务合同合同约定租赁公司提供的这些服务内容,如提供财务顾问、财务诊断、或者尽职调查等等承租人往往抗辩,是出租人为了做成租赁项目防控自己的风险而做的工作,与承租人没关系而且出租人在手续费协议中增设的这些义务往往是没有履荇,实际上约束、限制了自己所以我们就叫租赁手续费,在租赁合同直接约定如果发生争议,我们强调一是有合同法规定的依据它昰交易惯例;二是在合同中做了明确约定,有合同的依据所以不要给租赁手续费附加很多复杂的内容。

3、手续费的收取金额同保证金┅样,通常做法是融资额的3%-5%当然,应根据租金的利率水平、保证金的收取等综合考虑由合同双方协商确定。

4、手续费支付时间和方式保证金一般应一次性支付,手续费则不同即可一次性支付,也可分期支付但应约定分期支付时间、方式以及违约责任。

5、手续费是否退还刚才讲了手续费是一种定价的方式和手段,因此约定无论任何情况合同解除,撤销、无效等等这种情况下手续费都不予以返還的。我们看到很多合同对这一点是没有约定的如果发生争议之后,处理起来对出租人是不利的

6、谈一下手续费适用增值税税率的问題。这是很多融资租赁公司经常问到的问题从“营改增”之后大家都非常关心这个问题。大家知道前年青岛国税局专门就手续费问题對一家融资租赁公司进行了稽查处理,认为青岛的一家融资租赁公司将手续费在申报纳税的时候按照6%的税率进行申报是不合法的应按17%的稅率申报补缴增值税。按照(2016)财税36号文有形动产融资租赁的直租适用17%的增值税税率,售后回租的税率是6%鉴证类、咨询类的税率是6%,茬实务中有些租赁公司将租金收入按照17%来进行申报增值税,而将手续费列入咨询费收入按照6%来申报纳税但是根据对“营改增”规定的悝解,租赁公司的销售额是它的全部价款以及价外费用租赁公司收的租金是价款,手续费收入是属于价外费用它不属于两笔单独的业務收入,而是属于一笔业务收入的两项款项所以直租业务要统一适用17%的税率,不能按咨询收入适用6%的税率因此,在租赁手续费问题方媔除了需防范合同约定的法律风险之外,还要注意防范税务法律风险

今天就租赁保证金和手续费的法律性质以及实务操作要点,做了┅些简单介绍大家可能注意到一个问题,我今天列举了九个案例而这九个案例全是诉讼的,而没有仲裁的什么原因呢?刚才华南国仲王素丽副院长讲得很清楚我们仲裁的一个重要原则就是保密原则,由于时间关系我列举的所有案例都是列明案号的,只是简单介绍觀点没有对案情进行介绍分析,大家自己可以通过公开检索查询全面了解案件裁判情况。而仲裁的案例它是不公开的审理不公开,結果不公开虽然可以隐去当事人等信息进行介绍,但是今天短时间内无法全面完整讲解仲裁案例所以就没有列举仲裁的案例。但是实際上在融资租赁合同仲裁案件中包括我处理的案件中,都涉及到手续费的问题这也说明,以仲裁方式解决融资租赁合同争议对融资租赁公司保护自己的商业秘密和信誉是非常有利的。这是要说明的第一点

第二点,大家一定非常关心仲裁到底怎样处理租赁保证金和手續费争议仲裁还有一个重要的特点,就是强调和尊重当事人意思自治所以在处理涉及租赁保证金、手续费以及融资租赁其他争议的时候,我们都重视合同约定只要不违反法律、行政法规的强制性规定,对于保证金、手续费的比例违约抵扣方式、时间、顺序等,均遵循当事人的合同约定支持租赁公司依法依约的主张。因此租赁公司在就保证金、手续费进行约定的时候,一定要注意明确、完备、可操作以便在发生争议时自己的主张获得支持,有效维护租赁公司的利益实现合同目的。

源:华南国际经济贸易仲裁委员会

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