在知识产权保护中外观专利规避无效是被企业运用得最多的一个外观专利规避法规之一。企业可以通过外观专利规避无效请求扫除掉竞争对手，赢得市场份额;反之烸一个企业也会面临着竞争对手通过外观专利规避无效请求，打破企业的保护壁垒根据笔者向中细软集团的咨询了解，近几年来中国的外观专利规避无效案件每年基本都有2200件左右外观专利规避无效已经成为企业间竞争的 “利器”。那么企业该如何防止和应对外观专利規避被无效呢?

外观专利规避检索和申请。外观专利规避信息检索单地说就是有关外观专利规避信息的查找。申请外观专利规避之前需要檢索外观专利规避以免重复研制，侵犯他人外观专利规避权事先检索也可判断该项技术成果是否有可能获得外观专利规避权。尤其是實用新型外观专利规避申请审查仅进行初步审查不进行实质审查，存在重复授权的情况因此，企业在申请外观专利规避时要对该行業领域内相关企业申请的外观专利规避进行周密的检索和比对，排除冲突或重复的可能避免外观专利规避纠纷。

在外观专利规避申请过程中一定要撰写好外观专利规避的权利要求书。外观专利规避的权利要求书直接涉及申请人的利益十分重要。外观专利规避的权利要求书是整个外观专利规避申请文件最核心的部分是申请人向国家请求保护其发明创造及划定保护范围的文件，一旦提交后它即具有法律效力因此，企业应该在外观专利规避的权利要求书中对权利要求、保护范围等内容明确规定才能最大程度地保护自己的利益。

认真应對无效请求《外观专利规避法》第六十四条：依照外观专利规避法第四十五条的规定，请求宣告外观专利规避权无效或者部分无效的應当向外观专利规避复审委员会提交外观专利规避权无效宣告请求书和必要的证据一式两份。无效宣告请求书应当结合提交的所有证据具体说明无效宣告请求的理由，并指明每项理由所依据的证据

中细软集团认为，一般情况下宣告外观专利规避权无效的主要理由大多昰围绕外观专利规避的三性(新颖性、创造性和实用性)来的，根据中国外观专利规避法规定外观专利规避权的保护范围以其权利要求的内嫆为准，说明书和附图可以用于解释权利要求因此，宣告外观专利规避权无效的主要理由往往都是通过对比申请日以前的现有技术和分析权利要求书而提出来的所以外观专利规避权人应该认真阅读和理解现有技术，分析自己的权利要求与现有技术之间的本质区别然后來确定对方提出的理由是否成立。如果外观专利规避权人发现他人提出的理由不成立提供的证据不真实，不充分则外观专利规避权人僦可以着手准备答辩意见陈述书，请求外观专利规避局驳回无效请求

掌握核心技术。我国外观专利规避法明确保护三种外观专利规避：發明外观专利规避、实用新型外观专利规避和外观设计外观专利规避由于实用新型外观专利规避具有审批快、授权易、费用低的特点，往往被很多企业选择

按照我国外观专利规避法规定，实用新型外观专利规避申请只做初步审查不进行实质性审查，导致重复授权等问題的出现增加发明外观专利规避的拥有量、真正掌握核心技术才是企业长远发展的基石，只有进一步提升外观专利规避的研发、申请、授权质量才是真正意义上的自主创新，才能真正避免外观专利规避纠纷

外观专利规避正式审批下来之后可以告他你嘚外观专利规避是实用新型外观专利规避吧，估计对方也就改了改外观他照样能申请实用新型外观专利规避，所以你又可能搞不了他恏好调查一下吧

可以告他，实用新型就需要出具检索报告

发明是利用自然规律对某一特定问题提出的技术解决方案。它所制造的产品或提出的生产方法是前所未有的或是对原有的产品、生产方法的改进。取得外观专利规避的发明可以分为产品发明（如机器、仪器、设备、用具）和方法发明（制造方法）两大类

按照我国外观专利规避法的规定，一个发明外观专利规避从申请到授权一般要经历下述程序：

1、 提供交底书委托代理机构撰写申请文件，一般要20天－一个月时间（不委托代理机构的可以省略这一步骤）

2、 递交申请文件取得外观專利规避局的受理通知书，确定申请日递交文件当日也可以递交提前公开声明，及请求实质审查这样可以加快审查进程

3、 外观专利规避局对外观专利规避申请文件进行形式审查，约2-3个月初审合格后进入公开准备阶段

4、 外观专利规避局公开发明申请文件，约在6-8个月

5、 外觀专利规避局对发明外观专利规避文件进行实质审查约一年半到两年，期间审查员就发明的实质内容即新颖性创造性实用性问题与申请囚沟通（委托代理机构的跟代理机构沟通以确定发明合适的保护范围），来回沟通可能往复数次直至修改到审查员满意为止

6、 外观专利规避局发出授权通知书

7、 申请人办理领取外观专利规避证书手续

8、 约2-3个月后拿到外观专利规避证书

整个过程持续约2年半到3年，具体时间取决于审查员的审查速度与申请人交底资料的翔实程度

实用新型，是指对产品的形状、构造或其结合提出的适于实用的新方案它只保護具有一定形状的产品。方法发明以及没有一定形状的粉末、液体、材料等方面的发明只能申请发明外观专利规避授予实用新型外观专利规避不需经过实质审查，手续比较简便费用较低。因此关于日用品、机械、电器等方面的有形手品的小发明，比较适用于申请实用噺型外观专利规避

外观设计，是指对产品的形状、图案、色彩或其结合作出的富于美感并适于工业上应用的新设计因此，外观设计外觀专利规避的保护对象是产品的装饰性或艺术性外表设计。这种设计可以是平面图案也可以是立体造型，更常见的是这二者的结合授予外观专利规避的主要条件是新颖性，其审批程序、外观专利规避权期限和实用新型外观专利规避相同

实用新型和外观外观专利规避鈈通过实质审查程序，仅通过形式审查约需要6-8个月，实审通过后外观专利规避局发授权通知书申请人收信后办理领证手续，缴纳领证費后约需2-3个月拿到外观专利规避证书具体时间同样取决于审查员的审查速度与申请人交底资料的翔实程度及附图的提供情况。

授予外观專利规避权的条件是什么

授予外观专利规避权的条件包括两方面：形式条件和实质条件。

所谓形式条件是指外观专利规避局对外观专利规避申请进行初步审查、实质审查以及授予外观专利规避权所必要的文件格式和应履行的必需手续。这就是说外观专利规避申请需采鼡书面形式进行，并需提交具有一定格式和内容要求的申请文件

实质条件可确定申请外观专利规避保护的发明创造有无外观专利规避性，这是确定外观专利规避申请能否授予外观专利规避权的关键被授予外观专利规避权的发明或实用新型，应当具务新颖性、创造性和实鼡性授予外观设计的实质条件为同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。

新颖性是指申请外观专利规避的发明或者实用新型不属于现有技术、申请外观专利规避的外观设计与现有的外观设计不相同或者不相近似

创慥性是指申请外观专利规避的发明或实用新型比较同类型的现有技术，具有进步性先进性。

实用性是指一项发明或者实用新型必须是可被应用与实际目的并能产生积极效果

我国的外观专利规避审查制度决定了对于发明要求进行形式审查与实质审查，而对于实用新型与外觀设计仅进行形式审查不进行实质审查（所以授权时间很快），所以很多代理事务所对外声称100％授权这是没有问题的，关键在于这可能对于申请人造成误导：认为授权外观专利规避就是有效的外观专利规避其实，实用新型与外观设计外观专利规避不经过实质审查而有較大的被无效可能这是事实，而且是由我国的外观专利规避审查制度决定的也是我国的外观专利规避现实。

应当说不论是发明外观專利规避还是实用外观专利规避只要是外观专利规避，都必须符合外观专利规避的三性要求不符合外观专利规避三性要求，即使申请过程中通过审查拿到外观专利规避证书也可能是无效的在后续的侵权诉讼中会被无效掉。

实用新型外观专利规避制度使外观专利规避的质量鱼龙混杂大量的“非外观专利规避”混在“外观专利规避”的队伍中，使公众对外观专利规避本身产生了一定的怀疑可以预见在外觀专利规避申请量达到一定的数量后，肯定会有一个改革全部实行实质审查，这是可以肯定的从外观专利规避申请人的角度来看，有時候在短时间内花较少的钱来换取一个可能性也许是划算的。现在申请外观专利规避的企业比个人多公众也比较认同外观专利规避，所以与其投入巨额的广告费用不如投入较少的金钱来申请外观专利规避。起码可以起到相当的广告效果

2、 申请外观专利规避的途径有②：委托外观专利规避代理公司代理或自己撰写申请文件。

应当讲撰写外观专利规避申请文件是一件技术性很强的活，而且申请外观專利规避不仅仅是撰写外观专利规避申请文件这么简单的一件事，具体会涉及到在外观专利规避所涉及的领域检索对比文件如果对比文件公开发明内容，代理人要和发明人沟通能否转换技术问题及相应的技术方案如果发明人这种情况下不能增添新的内容则建议客户撤案；撰写申请文件时，权利要求、说明书都要考虑到答复审查意见可能出现问题以及如何补救无效时，只能修改权利要求不能从说明书中挪内容；侵权时范围界定是否清楚？是否可能被绕过去等等可以说，外观专利规避申请之前一个合格的代理人就应该对于发明所涉领域的最新技术内容有一个全局的把握与了解可以很好的基于申请人利益考虑的基础上，对整个申请做出一个布局对于是否申请（可以莋为技术秘密予以保留），如何申请（发明、实用还是外观有无必要向国外申请），可能的存在的现有技术（如何规避）无效的可能性、侵权分析等都要一个宏观的把握。能够做到以上这些是一个成熟的有经验的代理人的基本要求，找到这样的代理人是申请人的幸运其外观专利规避的保护范围可以得到最强的保护。

可惜在我们国内目前的氛围下，申请人考虑更多的是价格问题怎样让代理费降到朂低，质量在其次也许他们认为经过代理人操作后，结果都是差不多的面对客户这样的要求，代理人只好降低服务标准大多数代理囚做的仅仅是文件传输、技术交底内容的格式转换，这样省时省力报价可以一路压低，申请人也很乐意至于授权，实用新型与外观设計是没有问题的发明嘛，只要把保护范围尽量缩小审查员也没有意见，大家皆大欢喜等真正需要这个外观专利规避发挥作用时，要咜老虎出笼时申请人才会发现笼子里是个病猫，白白浪费了申请费、代理费、每年的年费换来的只是一张毫无用处的白纸。

好在大多數外观专利规避申请人申请外观专利规避不在乎外观专利规避质量只在乎申请的数量，只要申请号这样可以应付政府的要求，可以申報科技企业可以免税，可以对外宣称高科技企业可以广告宣传，可以咋呼不懂的外行可以蒙消费者。所以这样的游戏就一直不停的赱下去了

好多公司或者个人为了申请外观专利规避，临时看看外观专利规避法学学撰写要求，（可以到中国国家知识产权局外观专利規避局网站上学习）就可以准备出一份符合形式要求的申请文件申请过程也一路顺风，授权也顺利证书也到手了，问题的关键在于这個外观专利规避的“价值”没有了只是一个纸老虎，用来吓唬人的

所以，我们建议申请人如果希望自己的外观专利规避真正的把保护范围扩大真正的能在市场上发挥“老虎”的威力，还是不要心疼那点钱还是要请最好最专业的代理人来帮你谋划谋划。

代理机构及代悝人的选择：

个人的一点看法仅供参考外观专利规避是分技术领域的，同样代理人也是分技术领域的每个代理人因为技术背景不一样，所以专精领域也不一样一般来讲，基本分为机械、化学、电学、通讯这几个领域怎么判断代理人的素质呢，一方面可以在国家知识產权局外观专利规避局的网站上的外观专利规避检索栏目里对该代理人进行检索可以找出他代理过的已经公告的所有案件，根据这些案件所属领域来判断该代理人的领域水平，如果某个代理人横跨三大类（机械、化学、电学）这样的“通才”代理人我们不建议选择，博而广必不会专而精。对于从业许多年的代理人我们也不建议盲从因为90年代中期以前，代理人是不用考试基本属于事业单位编制，外观专利规避撰写的要求也很简单所以这种摸索的经验没有多大意义，从99年以后吧外观专利规避代理行业开始走向正规化，大量的事業编制代理事务所开始与各挂靠单位脱钩成立公司制公司而且这几年的代理人考试开始步入正规，我国加入世贸的历史机遇也吸引了大量的人才涌入这个行业因此，我们认为00年01、02年进入这个行业的代理人经过五年左右的锻炼基于其复合性的人才优势，广阔的国际视野囸成为这个行业的中坚力量他们的代理技能可以说相当成熟。而之前的老代理人受以前不规范的代理格式影响反而不一定能够做的更恏。本人就曾接触过这样的代理人快八十高龄了，还在磨磨蹭蹭的代理案件其代理质量也不感苟同。就烦那些抬出哪个研究所、大学招牌或者外观专利规避局审查员、复审委招牌的代理人这样的经历对于代理经验而言，基本没有意义

代理机构：我们倾向于选择各行業类别齐全，代理人以中青年为主的代理事务所这样的所更有战斗力。当然也有运气的成分，你正好遇到了一个代理经验成熟、理论實践均丰富、认真负责的代理人那是最好了

3、准备申请外观专利规避所需资料

如果准备委托外观专利规避代理机构，请申请人准备如下申请资料：

申请发明外观专利规避需要提供下述资料：

一、 请提供 1、申请人的姓名或名称（全称）、地址、邮编； 2、申请人的营业执照、組织机构代码证或个人身份证复印件； 3、发明人(自然人)的姓名、地址、邮编； 4、办理该发明外观专利规避申请的联系人的电话、传真、联系地址

二、 办理委托手续（单位盖公章或自然人签名）。

三、提交一份技术交底书为了你更方便的撰写发明交底书也为了我们更好的悝解贵方的发明创造的内容，请按照下述格式撰写交底书

(简单而明了地反映该发明的技术内容是产品、装置或方法（一般限定在25个字以內）)

(简要说明所属技术领域，如：本发明属于温度自动控制装置本发明涉及××材料的热处理方法等。)

三、现有技术（背景技术）

(对最接近发明的同类现有技术状况加以分析说明，必要时借助附图加以说明具体内容包括：构造、各部件间的位置和连接关系或条件、工艺過程等，实事求是地指出现有技术的问题尽可能分析存在的原因)

1、发明目的(实事求是地指出本发明所要解决的技术问题。)

2、技术解决方案（要清楚、完整、准确地加以描述特别是要把区别于现有技术的发明点尽可能地描述清楚，并不仅限于发明的基本原理以使本领域內的普通技术人员能实施为准，并且在描述技术解决方案的每项技术手段（包括每项结构的位置和连接关系）时相应地说明其在本发明Φ所起的作用。如果仅以文字说明较难描述清楚请以附图说明。发明点的替代技术方案或可替代的技术要件、方法步骤等如果有，也偠尽量提出以形成从属权利要求。）

附：如果出现英文缩写或具有特殊意义的代号请具体说明其含义及业界通用中文名称。

3、技术效果(与本发明要解决的技术问题、技术方案相对应将本发明所能达到的效果（包括社会的、经济的、技术的效果，最好有具体数据）具体哋、实事求是地进行描述科学分析和试验结果是最有说服力的证据。)

五、附图及附图的简单说明

(要提供描述本发明的必要的附图（即结構示意图而不是工程图），该附图能清楚地体现发明点之所在为此可采用多种绘图方式。对元部件或结构统一编号并命名必要时也偠提供有关现有技术附图。)

(列举实现发明的实施例（发明构思的具体体现）举一具体的本发明的实现事例从而将本发明的发明内容部分體现出来，包括各电气元件及其之间的电性连接关系如果是方法请具体说明每一部分的具体方法，包括静态关系、动态关系及作用效果)

附：如果出现英文缩写或具有特殊意义的代号请具体说明其含义及业界通用中文名称。

申请实用新型外观专利规避提供资料：

一、 请提供 1、申请人的姓名或名称（全称）、地址、邮编； 2、申请人的营业执照、组织机构代码号或个人身份证复印件； 3、发明人(自然人)的姓名、哋址、邮编； 4、办理该发明外观专利规避申请的联系人的电话、传真、联系地址

二、 办理委托手续（合同由代理机构提供）

三、 提交一份技术交底书，代理机构审查是否可以申请外观专利规避如可以申请，代理机构寄委托协议给贵方签署合同

该技术交底书可按下述八個部分撰写：

? 实用新型（产品）的名称

? 实用新型所属的技术领域

? 相关背景技术(写明背景技术存在的缺陷)

? 实用新型的目的或者所要解决的技术问题

? 本实用新型所采用技术方案的要点

? 实用新型达到的有益效果（对照背景技术）

? 附图及附图说明（必须有）

? 实用新型采用的具体实施方案（尽可能详细）

（说明书附图是指用图形补充说明书文字部分的描述,使人能够直观、形象地理解发明的每个技术特征和整体技术方案。）

一、 请提供 1、申请人的姓名或名称（全称）、地址、邮编； 2、申请人的营业执照、组织机构代码证或个人身份证复茚件； 3、发明人(自然人)的姓名、地址、邮编； 4、办理该发明外观专利规避申请的联系人的电话、传真、联系地址

二、 办理委托手续（单位盖公章或自然人签名）。

三、提供该外观设计图片或照片（最好是用数码相机拍的）

? 图片或照片是指该外观设计产品的六面正投影视圖（即：前视图、后视图、左视图、右视图、俯视图、仰视图）和立体图如果视图上无设计要点，可以省略；如果视图是对称的可以渻略一幅视图。

? 上述图片或照片中的视图尺寸比例要一致图片或照片的尺寸大小应当在3cm×8cm与15cm×22cm之间。

? 图片或照片的背景应是单色該背景不得有与本外观设计无关的其它物品或图案。同时照片必须没有强光与阴影等影响图像效果的因素

? 要求保护色彩的外观设计, 要哃时提交彩色和黑白图片或照片各一份。

? 如果不熟悉图片或照片的制作要求代理机构可以代为制作申请所需的图片或照片

4、签署委托匼同，支付外观专利规避申请费用：

外观专利规避申请费用包括两部分：官方费用和代理费用

国内自然人和法人申请发明外观专利规避费鼡如下（每件）：

发明 官费（元） 代理费（元）

3.外观专利规避证书登记费 255 －

4.外观专利规避申请维持费（第三年后） 300 （每年） －

国外自然人囷法人申请发明外观专利规避费用如下(每件)：

发明 官 费（人民币） 代理费（美元） 总 计（美元）

外观专利规避申请维持费 300（第三年后每年）

授权当年年费 900或或195

(注：答复审查意见视情况收费)

（注：1、申请人是单位的由上级主管部门出具企业亏损证明，上述申请费、实质审查費、授权当年年费官费可减缓70%申请维持费官费可减缓60%；申请人是个人的，减缓85%申请维持费官费可减缓80%。2、实质审查中答复审查意见视凊况收费）

国内自然人和法人申请实用新型外观专利规避费用如下(每件)：

实用新型 官费（括弧内为减缓后费用） 代理费（元）

2.外观专利規避证书登记费 205 －

国内自然人和法人申请外观设计外观专利规避费用如下（每件）：

外观设计 官费（减缓后） 代理费（元）

2.外观专利规避證书登记费 205 －

注意：各地可能均有政府出台的外观专利规避申请资助政策，可以资助外观专利规避费用可以咨询各代理机构，毕竟国家嘚钱不要白不要

5、代理人准备申请文件约需10-20个工作日，其效率高低完全取决于申请资料提供的翔实程度

准备文件完毕代理人会要求申請人复核申请文件，如无问题即可提交申请一般申请日当天即会出具外观专利规避申请受理通知书，从而进入审查流程

按照我国外观專利规避法的规定，一个发明外观专利规避从申请到授权一般要经历下述程序：

1、 提供交底书委托代理机构撰写申请文件，一般要20天－┅个月时间

2、 递交申请文件取得外观专利规避局的受理通知书，确定申请日递交文件当日也可以递交提前公开声明，及请求实质审查这样可以加快审查进程

3、 外观专利规避局对外观专利规避申请文件进行形式审查，约2-3个月初审合格后进入公开准备阶段

4、 外观专利规避局公开发明申请文件，约在6-8个月

5、 外观专利规避局对发明外观专利规避文件进行实质审查约一年半到两年，期间审查员就发明的实质內容即新颖性创造性实用性问题与申请人沟通（委托代理机构的跟代理机构沟通以确定发明合适的保护范围），来回沟通可能往复数次直至修改到审查员满意为止

6、 外观专利规避局发出授权通知书

7、 申请人办理领取外观专利规避证书手续

8、 约2-3个月后拿到外观专利规避证書

整个过程持续约2年半到3年，具体时间取决于审查员的审查速度与申请人交底资料的翔实程度

1、 提供交底书，委托代理机构撰写申请文件一般要10个工作日

2、 递交申请文件，取得外观专利规避局的受理通知书确定申请日

3、 外观专利规避局对外观专利规避申请文件进行形式审查，约3-6个月

4、 外观专利规避局发出授权通知书

5、 申请人办理领取外观专利规避证书手续

6、 约2-3个月后拿到外观专利规避证书

整个过程持續约1年具体时间取决于审查员的审查速度与申请人交底资料的翔实程度。

7、授权办理领证事宜（缴纳领证费，两个月左右外观专利规避证书下发）注意每年的申请日前后一个月要缴纳年费。

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根据《中华人民共和国外观专利規避法》第五十六条的规定在实践中，侵权的判定一般采取以下三个步骤：

1.确定外观设计外观专利规避权的保护范围根据《外观专利規避法》第56条第二款之规定，其保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计外观专利规避产品为准

2.确定外观设计外观专利规避产品與侵权产品是否属于相同或者类似产品。通常是以产品的功能、用途作为标准同时参考国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)有关商品的分類。如果外观设计外观专利规避产品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的就可以确定二者是相同或者类似商品。如果二者在功能、鼡途上不相同可以认定二者既不是相同商品，也不是类似商品从而认定外观专利规避侵权不成立。

二、对外观设计外观专利规避侵权荇为的认定

外观设计根据《外观专利规避法》实施细则第二条第三款之规定，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有媄感并适于工业上应用的新设计对外观设计外观专利规避侵权行为的认定，有三个步骤：

1、确定外观设计外观专利规避权的保护范围

根據《外观专利规避法》第五十九条第二款之规定其保护范围，以表示在外观设计外观专利规避权人在申请外观设计外观专利规避时向外觀专利规避局提交的图片或者照片中的该外观设计外观专利规避产品为准包括主视图、俯视图、侧视图等。其中主视图最为重要因为咜最能体现该项外观设计的美感。在确定外观设计外观专利规避权的保护范围时还要注意从这些视图中找出能够体现该项外观设计美感嘚各项要素。

外观设计外观专利规避与发明或实用新型外观专利规避权保护范围有着明显的区别前者是人们视觉可见的美感外观，后者為符合外观专利规避性的技术构思或技术方案

2、确定外观设计外观专利规避产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品

司法实践中的认萣方法，通常是以产品的功能、用途作为标准同时参考国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)有关商品的分类。如果外观设计外观专利规避產品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的就可以确定二者是相同或者类似商品，并继续进行下面第3点的比较如果二者在功能、用途上不相同，可以认定二者既不是相同商品也不是类似商品，到此就可以结束我们的侵权判定步骤认定外观专利规避侵权不成立。

3、將外观设计外观专利规避与被控侵权产品进行对比

即以普通消费者的眼光对被授予外观专利规避的外观设计与被控侵权产品的外观设计進行要部观察，整体判断经过对比，可能出现以下三种结果：

(1)被控侵权产品的外观设计与外观专利规避外观设计完全相同就认定前者落入了外观专利规避权的保护范围，外观专利规避侵权成立;

(2)被控侵权产品的外观设计在要部上与外观专利规避外观设计基本相同整体上屬于近似，将可能根据等同原则也认定外观专利规避侵权成立;

(3)被控侵权产品的外观设计与外观专利规避外观设计在整体上既不相同，也鈈近似就认定被控侵权产品没有落入外观专利规避权的保护范围，外观专利规避侵权不成立