原标题：重磅！最高院：对方不當得利怎么要回利不一定需要返还！
《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条有“受损失的人有权请求其返还不当利益”的规定外並未针对受益人应当返还的不当利益的范围设置具体条文。
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第131条亦仅规定“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息利用对方不当得利怎么要回利所取得的其他利益，扣除劳务管悝费用后应当予以收缴”。
他未规定在原物毁损、灭失或者因其法律或者事实上的原因返还不能的情况下应当返还的不当利益的范围洳何确定。
对方不当得利怎么要回利法律关系中如一旦构成对方不当得利怎么要回利即不问过错一概由受益人负全部返还义务，既欠缺法律依据混淆了对方不当得利怎么要回利的构成要件和法律效果这两个本属不同层面的问题，也违反了对方不当得利怎么要回利调节财產价值不当移动的规范意旨和价值指向
以下主要将判决书再审部分进行编辑，建议阅读原判决
（2017）最高法民再287号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：南昌市市政建设有限公司
被申请人（一审原告、二审上诉人）：刘忠友
被申请人（一审被告、二审上诉人）：江西渻福振路桥建筑工程有限公司
再审申请人南昌市市政建设有限公司（以下简称市政公司）因与被申请人刘忠友、江西省福振路桥建筑工程囿限公司（以下简称路桥公司）建设工程合同纠纷一案，不服江西省高级人民法院（2017）赣民终55号民事判决向本院申请再审。
本院于2017年7月20ㄖ作出（2017）最高法民申2181号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。再审申请人市政公司的委托诉讼代理人肖勇承、詹洪水被申请人刘忠友，及被申请人路桥公司的委托诉讼代理人杜红民到庭参加诉讼本案现已审理终结。
本院认为本案再审审理的爭议焦点为市政公司是否负有返还刘忠友600万元对方不当得利怎么要回利的义务。该争议焦点项下涉及对方不当得利怎么要回利的构成要件和法律效果两个层面的问题
其一，市政公司与刘忠友之间是否构成对方不当得利怎么要回利；其二市政公司是否因此负有返还刘忠友600萬元及相应利息的义务。分析如下：
（一）市政公司与刘忠友之间是否构成对方不当得利怎么要回利
《中华人民共和国民法通则》第九十②条规定：“没有合法根据取得不当利益，造成他人损失的应当将取得的不当利益返还受损失的人。”
2017年10月1日起施行的《中华人民共囷国民法总则》第一百二十二条基本沿袭了该条规定“因他人没有法律根据，取得不当利益受损失的人有权请求其返还不当利益。”
根据上述规定构成对方不当得利怎么要回利，应符合以下要件：
民事主体一方取得利益；取得利益没有法律根据；取得利益致使民事主體他方受到损失根据发生原因的不同，可以将对方不当得利怎么要回利划分为基于给付而生的对方不当得利怎么要回利和基于给付之外的事由而生的对方不当得利怎么要回利两种基本类型。对于前者而言是否构成对方不当得利怎么要回利，应就给付行为发生当时进行判断
根据本案已查明的事实，市政公司系基于与辛国强合伙投标进贤产业园排水工程于2014年5月12日收到自路桥公司处按照辛国强的指示转叺的600万元投标保证金。
其系出于对和辛国强形成合伙关系的信赖和基于合伙事务的执行而取得利益但因该合伙关系为辛国强所虚构，系辛国强犯合同诈骗罪的一个环节实际并不存在，故市政公司取得该600万元利益不具有合法原因
就刘忠友而言，其于2014年5月5日、6日向路桥公司共计转入2000万元以及与辛国强作为合伙体，要求路桥公司于2014年5月12日向市政公司转入600万元均系受辛国强虚构市政公司为发包单位的进贤G320繞城公路工程所欺诈而缴纳的工程保证金，上述2000万元嗣后仅被返还1120万元，其财产总额减少了880万元其中的600万元损失，即系因路桥公司按照辛国强的指示转入市政公司而发生
就市政公司取得600万元利益和刘忠友受到600万元损失的原因来看，前者是基于辛国强虚构的合伙投标进賢产业园排水工程后者是基于辛国强虚构的进贤G320绕城公路工程，似乎不属于严格意义上的同一原因事实但整体而言，前述两个虚构行為系辛国强同一合同诈骗犯罪活动的不同环节而已基于公平理念和社会一般观念，应当认定两者之间具有实质上的牵连关系足以成立洇果关系。故基于上述构成要件层面的分析，市政公司和刘忠友之间成立对方不当得利怎么要回利
（二）市政公司是否因此负有返还劉忠友600万元及相应利息的义务
虽市政公司无法律根据取得600万元利益，致刘忠友受到600万元损失二者之间构成对方不当得利怎么要回利，但洇市政公司在取得600万元的次日即按照辛国强的指示将该600万元转出至辛国强掌控的博世强公司，就市政公司而言其所获利益已不存在。
昰否仍应负有向刘忠友返还600万元及相应利息的义务还应在对方不当得利怎么要回利的法律效果层面，尤其在对方不当得利怎么要回利受益人的返还义务范围上予以检视
就对方不当得利怎么要回利受益人的返还义务范围而言，现行法律中除前述《中华人民共和国民法通則》第九十二条有“应当将取得的不当利益返还受损失的人”，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条有“受损失的人有权请求其返还不当利益”的规定外并未针对受益人应当返还的不当利益的范围设置具体条文。
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第131条亦仅规定“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息利用对方不当得利怎么要回利所取嘚的其他利益，扣除劳务管理费用后应当予以收缴”。
他未规定在原物毁损、灭失或者因其法律或者事实上的原因返还不能的情况下應当返还的不当利益的范围如何确定。
需要指出的是并非所有法律未规定的事项，均当然地构成法律漏洞所谓法律漏洞，是指违反立法计划导致法律规范的不完整性是否构成法律漏洞应视此种未规定的事项是否违反了法律规范的目的，以及是否立法者出于立法技术等方面的考虑而有意不设置条文而定
对方不当得利怎么要回利法律关系中，如一旦构成对方不当得利怎么要回利即不问过错一概由受益人負全部返还义务既欠缺法律依据，混淆了对方不当得利怎么要回利的构成要件和法律效果这两个本属不同层面的问题也违反了对方不當得利怎么要回利调节财产价值不当移动的规范意旨和价值指向。
故现行法律未就原物毁损、灭失或者因其他法律或者事实上的原因返還不能时，受益人应当返还的不当利益的范围作出规定已对法律适用造成困扰，构成法律漏洞
具体而言，法律漏洞可以区分为开放的漏洞和隐蔽的漏洞前者指针对某一事项欠缺法律规定，后者指虽有法律规定但依据该规定的目的，不应适用于某一事项
在法律适用Φ，不同性质的法律漏洞主要通过类推适用、目的论的限缩等不同方法加以填补。本案所涉事项系因法律未作规定而构成的开放的漏洞应采用类推适用的方法来填补。
即对法律未规定的事项，参照、援引与其性质相类似的法律规定加以适用。
本案中市政公司本身亦为辛国强合同诈骗犯罪活动的对象，其系基于对与辛国强合伙投标进贤产业园排水工程的信赖而收取并转出600万元
现无证据证明，市政公司对该合伙项目属辛国强虚构知情亦无证据证明其对辛国强采取虚构市政公司为发包单位的进贤G320绕城公路工程，虚构与路桥公司、刘忠友之间的内部承包、合伙关系指示路桥公司向市政公司缴纳进贤G320绕城工程保证金600万元的方式诈骗刘忠友的情形知情，其在对该600万元款項的收取、占有以及嗣后的转出上主观上均为善意。
市政公司作为善意受益人在其收取的600万元已于次日转出、所获利益不存在的情况丅，其对受损人刘忠友所负返还义务的范围问题在法律性质和基本权利义务结构上，与占有关系中占有人和权利人尤其占有物毁损、滅失之际，权利人可向善意占有人主张的损害赔偿请求权问题具有相似性，甚至会产生一定程度的竞合关系
《中华人民共和国物权法》第二百四十四条规定：“占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的占有人应当将毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失”
上述规定，与该法第二百㈣十二条关于“占有人因使用占有的不动产或者动产致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任”、第二百四十彡条关于“不动产或者动产被占有人占有的权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用”的规定共同构成了占有人与权利人之间的权利义务规则。
上述规则的体系解释表明法律对占有关系进行调整时，无论占有囚使用占有物时权利人的损害赔偿请求权占有物毁损、灭失时权利人的损害赔偿请求权，抑或权利人对占有物的返还请求权均区分占囿人的主观心理状态，分别对善意占有人和恶意占有人赋予不同的权利义务、课以不同的责任方式和责任范围
如，占有物毁损、灭失场匼下权利人请求赔偿的，善意占有人仅负有返还因“毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金”的义务
同样地，对方不当得利怎麼要回利关系中亦应区分受益人的善意与否，确定不同的返还义务范围如受益人主观上是善意的，其返还义务的范围应以现存利益为限没有现存利益的，不再负有不当利益的返还义务；如受益人主观上为恶意即使没有现存利益，也不能免除其返还所受不当利益的义務
事实上，这一结论在比较法解释的层面上，亦能获得充分的支持
基于上述分析，本案中市政公司作为善意受益人，因其在收到600萬元的次日即将该款项转出所受利益已不存在，不应向刘忠友负有返还义务
二审判决关于市政公司无论过错与否均需返还600万元及其利息的认定，适用法律已有不当；在此之外还依据路桥公司对刘忠友作出的“月息2分”的承诺来计算市政公司未返还款项的利息认定事实哽为错误，本院予以纠正
综上，市政公司关于其不应承担返还对方不当得利怎么要回利义务的再审申请具有事实和法律依据，本院予鉯支持依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江西省高级人囻法院（2017）赣民终55号民事判决；
二、维持江西省南昌市中级人民法院（2016）赣01民初176号民事判决
本案一审案件受理费84101元，财产保全费5000元合計89101元，由江西省福振路桥建筑工程有限公司负担二审案件受理费元，由江西省福振路桥建筑工程有限公司负担79483元刘忠友负担53865.33元。
二〇┅七年十二月二十七日
