合同的变更讲义
合同的变更
合同的变更
&&& 合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。《合同法》规定，当事人协商一致可以变更合同。合同的变更一般不涉及已履行的内容。
有效的合同变更必须要有明确的合同内容的变更。如果当事人对合同的变更约定不明，视为没有变更。
1．下列关于建设工程施工合同变更的表述正确的是（）。
A．合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同
B．工程师向承包人发布指令改变进度计划构成合同变更
C．保修期承包人根据发包人的要求进行的工程的维修构成合同变更
D．有效的合同变更必须要有明确的合同主体的变化
解析：合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。《合同法》规定，当事人协商一致可以变更合同。合同的变更一般不涉及已履行的内容。
有效的合同变更必须要有明确的合同内容的变更。如果当事人对合同的变更约定不明，视为没有变更。1、合同终止概述
&&& 合同权利义务的终止也称合同终止，指当事人之间根据合同确定的权利义务在客观上不复存在，据此合同不再对双方具有约束力。按照《合同法》的规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：①债务已经按照约定履行；②合同解除；③债务相互抵销；④债务人依法将标的物提存；⑤债权人免除债务；⑥债权债务同归于一人；⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
&&& 2、债务已按照约定履行
&&& 债务已按照约定履行即是债的清偿，是按照合同约定实现债权目的的行为。其含义与履行相同，但履行侧重于合同动态的过程，而清偿则侧重于合同静态的实现结果。
&&& 3、合同解除（参见教材42―43页）
(1)合同解除的概念
&&& 合同解除，是指对已经发生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债权债务关系提前归于消灭的行为。合同解除可分为约定解除和法定解除两类。
&(2)约定解除
约定解除是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除
(3)法定解除
&&& 法定解除是解除条件直接由法律规定的合同解除。（关注法定解除合同的条件） 1．法定债务抵消必须是互负到期债务，而且标的物（ ）。
A．品质相同、种类相同&&& &&&&&&&&B．品质不同、种类相同
C．品质相同、种类不同&&&&&&&&&&&& D．品质、种类都可以不同
解析：根据合同法，导致合同终止的情形之一债务相互抵消，包括法定债务抵消和约定债务抵消。约定债务抵消只要当事人协商一致，标的物品质、种类都可以不同；但法定债务抵消的条件比较严格，要求必须是互负到期债务，而且标的物品质相同、种类相同。
&&(一)合同履行的概念
&&& 合同履行，是指合同各方当事人按照合同的规定，全面履行各自的义务，实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为。
&&& (二)合同履行的原则
1．全面履行的原则
全面履行，是指合同当事人双方应当按照合同约定全面履行自己的义务，包括履行义务的主体、标的、数量、质量、价款或者报酬以及履行的方式、地点、期限等，都应当按照合同的约定全面履行。
第一，合同有明确约定的，按照约定履行。
第二，合同没有明确约定的，按照以下方式履行：
①协议补充
②不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
③合同内容不明确，又不能达成补充协议时的法律适用下列规定：
&&& (1)质量要求不明的，按国家标准、行业标准履行，没有国家、行业标准的，按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
&&& (2)价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。在建设工程施工合同中，合同履行地是不变的，肯定是工程所在地。因此，约定不明确时，应当执行工程所在地的市场价格。&&
&&& (3)履行地点不明确的，给付货币的，在接收货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。
&&& (4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。&&&
&&& (5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
&&& (6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。&& &
&&& 2．诚实信用原则&当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密的义务。
&&& 1．同时履行抗辩权
&&& 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。同时履行抗辩权包括：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。
&&& 同时履行抗辩权的适用条件是：(1)由同一双务合同产生互负的对价给付债务；(2)合同中未约定履行的顺序；(3)对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；(4)对方的对价给付是可能履行的义务。所谓对价给付是指一方履行的义务和对方履行的义务之间具有互为条件、互为牵连的关系并且在价格上基本相等。
&& 2．后履行抗辩权
&&& 后履行抗辩权也包括两种情况：当事人互负债务，有先后履行顺序的，应当先履行的一方未履行时，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求；应当先履行的一方履行债务不符合规定的，后履行的一方也有权拒绝其相应的履行要求。
&&& 后履行抗辩权应满足的条件为：(1)由同一双务合同产生互负的对价给付债务；(2)合同中约定了履行的顺序；(3)应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；(4)应当先履行的对价给付是可能履行的义务。
&&& 3．先履行抗辩权
&&& 先履行抗辩权，又称不安抗辩权，是指合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况，应当先履行合同一方在对方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履行。
&&& 应当先履行合同的一方有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
&&& (1)经营状况严重恶化；
&&& (2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；
&&& (3)丧失商业信誉；
&&& (4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。&&&&&
1．甲乙订立合同，规定甲应于日交货，乙应于同年8月7日付款。7月底，发现乙财产状况恶化，已没有支付货款的能力，并有确切证据，遂提出终止合同，但乙未允。基于上述情况，甲于8月l日未按约定交货。依照《合同法》的原则，下列关于甲行为的论述中，正确的是(& )。
A．甲必须按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保
B．甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保
C．甲必须按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物
D．甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究其违约责任
解析：本题目考核的是不安履行抗辩权。合同中约定了履行的顺序，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，先履行债务的当事人在对方未履行或提供适当担保之前有权拒绝先为履行： ①经营状况严重恶化；&②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。1．某工程施工合同的发包人拖欠工程进度款，承包人按照合同的约定及时调整了施工进度，放慢施工速度。依照《合同法》的规定，承包人行使的是(& )。
A．不安抗辩权B．先履行抗辩权
C．同时履行抗辩权D．后履行抗辩权
（一）违约责任的概念
违约责任，是指当事人任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应当&&& 承担的法律责任。违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行。
（二）承担违约责任的条件和原则&&&
&& 1．承担违约责任的条件
&&& 当事人承担违约责任的条件，是指当事人承担违约责任应当具备的要件。按照《合同& 法》规定，承担违约责任的条件采用严格责任原则，只要当事人有违约行为，即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件，就应当承担违约责任。
&&& 严格责任原则还包括，当事人一方因第三人的原因造成违约时，应当向对方承担违约责任。承担违约责任后，与第三人之间的纠纷再按照法律或当事人与第三人之间的约定解决。如施工过程中，承包人因发包人委托设计单位提供的图纸错误而导致损失后，发包人应首先给承包人以相应损失的补偿，然后再依据设计合同追究设计承包人的违约责任。
2．承担违约责任的原则
&&& 《合同法》规定的承担违约责任是以补偿性为原则的。
&&& （三）承担违约责任的方式
&& 1．继续履行&&&
&&& 继续履行是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或者承担了其他形式的违约责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履行的条件下，对合同未履行的部分继续履行。
&&& 2．采取补救措施&&&
&&& 3．赔偿损失
&&& 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失。
&& 4．支付违约金
&&& 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法。约定违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。
&&& 违约金与赔偿损失不能同时采用。如果当事人约定了违约金，则应当按照支付违约金承担违约责任。
&&& 5．定金罚则
&&& 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后定金应当抵作价款或收回。给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。
&&& 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。但是，这两种违约责任不能合并使用。
（四）因不可抗力无法履约的责任承担
因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任。②当事人延迟履行后发生的不可抗力，不能免除责任。1．根据《合同法》对违约责任的规定，既具有对合同守约方给予补偿，又具有对违约方实行制裁双重性质的承担违约责任的方式是(& )。
A．罚金& B．利息
C．赔偿金D．违约金
解析：《合同法》规定的承担违约责任是以补偿性为原则的。补偿性是指违约责任旨在弥补或者弥补因违约行为造成的损失。对于财产损失的赔偿范围，《合同法》规定，赔偿损失额应当相当于因违约行为所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益。
但是，违约责任在有些情况下也具有惩罚性。如：合同约定了违约金，违约行为为没有造成损失或者损失小于约定的违约金；约定了定金，违约行为没有造成损失或者损失小于约定的定金等。1．当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，则承担违约责任的方式为（）。
A．两种违约责任合并使用& B．守约方可以选择适用违约金或定金条款
C．只能适用违约金方式D．只能适用定金方式
2．甲公司与乙公司订立了一份总货款额为20万元的设备供货合同。合同约定的违约金为货款总值的10％。同时，甲公司向乙公司给付定金5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失3万元。乙公司应依法向甲公司支付(& )。
A．2万元&& B．2．5万元
C．3万元&& D．3．5万元
(一)合同争议的解决方式1．和解、&&& 2．调解&&& 3．仲裁&&& 4．诉讼
2、仲裁委员会
仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，相互之间也没有隶属关系。
4、仲裁庭的组成
（1）当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭
（2）当事人约定由1名仲裁员组成仲裁庭&&&&
5、开庭和裁决
1）仲裁应当开庭进行
2）仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家机密的除外。
谁主张，谁举证。仲裁庭针对专门问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。
裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。仲裁庭裁决纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。裁决书自作出之日起发生法律效力。
6、申请撤销裁决
当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：
（1）没有仲裁协议的；
（2）仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；
（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；
（4）裁决所根据的证据是伪造的；
（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；
（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊，枉法裁决行为的。
一方当事人不履行仲裁裁决时，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。
（三）诉讼
1、建设工程合同纠纷的管辖
（1）级别管辖
大部分建设工程合同纠纷由中级法院甚至高级法院管辖。
（2）地域管辖
建设工程合同纠纷一般都适用不动产所在地的专属管辖，由工程所在地人民法院管辖。
2、诉讼中的证据
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。1．某工程项目施工中发包人和承包人发生合同纠纷，当事人申请仲裁解决纠纷的前提条件是(& &&)。
&&& A. 施工合同中当事人选择了仲裁方式和仲裁机构
&&& B. 通过有关调解仍未解决合同纠纷
&&& C. 施工合同当事人在纠纷发生后达成仲裁协议
&&& D. 和解无效
E. 人民法院没有管辖权
解析：仲裁的原则包括自愿的原则，即当事人采用仲裁的方式解决合同纠纷，应当达成仲裁协议，仲裁协议的内容包括：（1）请求仲裁的意思表示；（2）仲裁事项；（3）选定的仲裁委员会。
2．建设工程合同纠纷由（）人民法院管辖。
A. 工程所在地&&&&& B. 承包人所在地
C. 发包人所在地&&& D. 发包人与承包人共同选择
解析：建设工程合同纠纷一般都适用不动产所在地的专属管辖，由工程所在地人民法院管辖。
1．合同当事人之间出现合同纠纷，要求仲裁机构仲裁，仲裁机构受理仲裁的前提是当事人提交(&&& )。
&A．合同公证书&&& &&&&&&&&&&&&&&&B．仲裁协议书
&C．履约保函&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&D．合同担保书
2．仲裁协议书内容应包括（）。
A．请求仲裁的意思表示& B．仲裁的原则& &&C．仲裁事项&&&&& &&&&&&&&&&&&&&
D．选定的仲裁委员会&&& E约定仲裁程序
1．某工程发包人与承包人达成口头协议但未签订书面施工合同，承包人就开始实际施工。工程竣工后，由于发包人拖欠工程款而发生纠纷，人民法院应认定该合同 (&&& )。
A. 不成立&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B. 成立
C. 无效&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&D. 可撤销
解析：依据《合同法》，第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
知识点延伸：理解合同的形式与合同法的相关要求。
2．《合同法》规定，缔约过失责任属于(&&& )责任。
A. 违约&&&&& B. 侵权
C. “先合同义务”D. 无过错
解析：缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害。缔约过失责任既不同于违约责任，也有别于侵权责任，是一种独立的责任。合同尚未成立是缔约过失责任有别于违约责任的最重要原因。合同一旦成立，当事人应当承担的是违约责任或者合同无效的法律责任。所以缔约过失责任属于“先合同义务”。
知识点延伸：缔约过失的有关情形。
3．下列有关格式条款的表述中，错误的有(&&& )。&
&&& A．格式条款是经双方协商采用的标准合同条款
&&& B．提供格式条款方设置排除对方主要权利的条款无效
&&& C．当格式条款与非格式条款不一致时，应采用非格式条款
&&& D．如果对争议条款有两种解释时，应做出有利于提供格式条款方的解释
E．如果对争议条款有两种解释时，应做出不利于提供格式条款方的解释
解析：本题考核的是《合同法》关于格式条款的有关规定。关于格式条款定义，格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款。格式条款又被称为标准条款，提供格式条款的相对人只能在接受格式条款和拒签合同两者之间进行选择。格式条款既可以是合同的部分条款为格式条款，也可以是合同的所有条款为格式条款。关于格式条款的解释与争议，对格式条款的理解发生争议的，按照通常理解予以解释；有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款提供一方的解释；在格式条款和非格式条款不一致时，应当采用非格式条款。
知识点延伸：格式条款是历年经常考核的内容，将解析中的内容深入理解。
4．承担缔约过失的情形（& ）。
A．假借订立合同，恶意进行磋商&&
B．故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况
C．有其他违背诚实信用原则的行为
D．违约、侵权
E．违反缔约中的保密义务
答案：ABCE
解析：承担缔约过失的情形：
1．假借订立合同，恶意进行磋商&
2．故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况
3．有其他违背诚实信用原则的行为
4．违反缔约中的保密义务
知识点延伸：注意与无效合同、可变更可撤销合同的情形区别。
5．根据我国《合同法》的规定，属于可变更、可撤消的合同的是（&& ）合同。
A．以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益
B．以合法形式掩盖非法目的
C．因重大误解订立或订立时显失公平
D．恶意串通，损害国家、集体或第三人利益
解析：本题主要考核的是无效合同和可变更、可撤消合同的区别。《合同法》规定有下列情形之一的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销其合同：&&&
&&&1．因重大误解而订立的合同；
&&& 2．在订立合同时显失公平的合同；&&&
&&& 3．以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。
知识点延伸：通过合同生效的条件，理解并记住可变更、可撤消合同的情形。
6．根据我国《合同法》的规定，对于无效合同或者被撤销的合同，其中仍具有法律效力的是独立存在的有关（&& ）的条款。
A．违约责任&&&&&&&&&&&&&&& B．履行期限和地点
C．解决争议方式&&&&&& &&&&&D．质量保修范围
解析：本题主要考核合同无效和被撤消后的法律后果。无效合同或者被撤消的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤消或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
知识点延伸：这是一道填空式考题，予以关注。
7．合同以外的第三人可以代替合同当事人履行合同，其处理的原则是（& ）。
A．当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当向债权人承担违约责任
B．当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人履行债务不符合约定，应当向第三人承担违约责任
C．当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务，第三人应当向债权人承担违约责任
D．当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人履行债务不符合约定，第三人应当向债务人承担违约责任
解析：本题考核的是合同履行的债权债务转移（代为履行）。
&关于债务人向第三人履行债务，这种情况的法律关系的特点表现为：
&&& (1)债权的转让在合同内有约定，但不改变当事人之间的权利义务关系；
&&& (2)在合同履行期限内，第三人可以向债务人请求履行，债务人不得拒绝；
&&& (3)对第三人履行债务原则上不能增加履行的难度和履行费用，否则增加费用部分应由合同当事人的债权人给予补偿；
&&& (4)债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应向合同当事人的债权人承担违约责任，即仍由合同当事人依据合同追究对方的违约责任，第三人没有此项权利，他只能将违约的事实和证据提交给合同的债权人。
关于由第三人向债权人履行债务，这种情况的法律关系特点表现为：
&&& (1)部分义务由第三人履行属于合同内的约定，但当事人之间的权利义务关系并不因此而改变；&&& ．
&&& (2)在合同履行期限内，债权人可以要求第三人履行债务，但不能强迫第三人履行债务；
(3)第三人不履行债务或履行债务不符合约定，仍由合同当事人的债务方承担违约责& 任，即债权人不能直接追究第三人的违约责任。
知识点延伸：注意与合同转让的区别。
8．根据《合同法》的规定，下列关于要约和承诺的表述中正确的是（& ）。
A 承诺在承诺通知发出时生效
B 要约邀请是合同成立的必经过程
C 承诺可以在承诺通知到达要约人后撤回
D 要约人确定了承诺期限时要约不得撤销
解析：首先应明确合同订立需要经历要约和承诺两个阶段，要约邀请不是合同成立的必经过程；其次，要约到达受要约人时生效，承诺到达要约人时生效；再次，承诺可以撤回，但不可以撤销，承诺撤回的条件是在承诺生效之前，即承诺到达要约人之前；最后，合同法规定了要约不得撤销的情形：第一，要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可以撤销；第二，受要约人有理由认为要约是不可以撤销，并已经为履行合同做了准备工作。因此，答案D是正确的。
知识点延伸：要约和承诺是历年经常考核的内容，应当理解该项下的全部内容。
9．某建设单位与设备供应公司签订购买10台空调的设备采购合同，合同约定：设备公司向建设单位供货2台空调，其余8台交付承建其工程的施工单位。这种情况属于《合同法》规定的合同履行中的(&&& )。
A. 债权转让&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B. 合同变更
C. 债务转移&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D. 合同转让
解析：合同履行中的债权转让和债务转移是指合同内可以约定，合同履行过程中由债务人向第三人履行债务或由第三人向债权人履行债务，但合同当事人之间的债权和债务关系并不因此而改变。债权转让和合同转让改变了合同的当事人，合同变更是合同客体的改变。
知识点延伸：从概念的角度理解合同转让的集中情况，并注意区别。
10．根据我国《合同法》，效力待定的合同包括（& ）。
A 表见代理人订立的合同
B 不能完全辨认自己行为的的精神病人订立的合同
C 无处分权人订立处分他人财产的合同
D 因发生不可抗力导致其无法履行的合同
E 被代理人予以追认的无代理权人以被代理人名义订立的合同
解析：根据我国《合同法》，效力待定的合同包括限制行为能力人订立的合同、无代理权人订立的合同和无处分权人订立处分他人财产的合同。不能完全辨认自己行为的的精神病人属于限制行为能力，被代理人予以追认的无代理权人以被代理人名义订立的合同有效，表见代理人订立的合同是有效合同。
知识点延伸：理解三种效力待定合同，注意表见代理合同是效力确定的合同。
11．依据《合同法》规定，(&&& )的合同属于无效合同。&
A．恶意串通损害第三人利益
B．以欺诈手段，使对方违背真实意思情况下订立
C．订立合同时显失公平
D．以合法形式掩盖非法目的
E．损害公共利益订立
解析：回答本题的关键是考生应区别无效合同的有关情形与可变更、可撤销合同的有关情形。关于确认无效合同，概括地说是指违反法律规定，国家不承认起效力的情形，具体包括：
&&& (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同
&&& (2)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同
&&& (3)以合法形式掩盖非法目的的合同
&&& (4)损害社会公共利益
&&& (5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同
答案B、C是确认可变更、可撤销合同的情形。
知识点延伸：无效合同的确认权和法律后果如何处理。
12．甲公司将与乙公司签订的合同中的义务转让给丙公司。依据《合同法》规定，下列关于转让的表述中正确的有(&&& )。&
&&& A．合同主体不变，仍为甲乙公司
&&& B．转让必须征得乙公司同意
&&& C．丙公司只能对甲公司行使抗辩权
&&& D．甲公司对丙公司不履行合同的行为不承担责任
E．丙公司应承担与主债务有关的从债务
解析：本题考核的是合同转让的有关内容。合同的转让包括债权转让和债务承担两种情况，当事人也可将权利义务一并转让。
&&& (一)债权转让
&&& 债权转让是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。债权& 人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。法律、行政法规规定转让权利应当办理& 批准、登记手续的，应当办理批准、登记手续。但下列情形债权不可以转让：
&&& (1)根据合同性质不得转让；
&&& (2)根据当事人约定不得转让；
&&& (3)依照法律规定不得转让。
债权人转让权利，应当通知债务人。
&&& (二)债务承担
债务承担是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的情况。
债务人转移债务必须经债权人的同意。新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩，也应当承担与主债务有关的从债务
&&& (三)权利和义务同时转让
当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。
知识点延伸：合同转让与第三人履行合同是经常混淆的概念，应注意区别。
13．甲将工程机械借给乙使用，乙却将该工程机械卖给丙。依据我国《合同法》的规定，乙丙之间买卖工程机械合同的效力是(& )。
A．有效&&& B．无效
C．效力待定D．可变更或撤销
解析：无处分权人处分他人财产订立的合同，一般情况下是无效的。但是，在下列两种情况下合同有效：(1)无处分权人处分他人财产，经权利人追认，订立的合同有效；(2)无处分权人通过订立合同取得处分权的合同有效。所以，在甲追认之前合同效力待定。
知识点延伸：本题目考核的是无处分权人处分他人财产的合同，其他效力待定合同。
14．合同生效应当具备的条件包括（& ）。
A．当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力
B．意思表示真实
C．意思表示一致
D．不违反法律或者社会公共利益
E．当事人具有相应的民事行为能力
解析：合同生效应当具备下列条件：
1．& 当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力
2．& 意思表示真实
3．& 不违反法律或者社会公共利益
考生应当理解合同成立和合同生效的概念，以及它们的区别。其中意思表示一致是合同成立的条件，考生经常将合同成立和合同生效条件中的意思表示一致和意思表示真实混淆。
知识点延伸：合同生效的条件是重要内容，他的另一个重要作用是支持了无效合同、可变更合同、可撤销合同和效力待定合同的概念，联系在一起学习。
15．甲乙订立合同，规定甲应于日交货，乙应于同年8月7日付款。7月底，发现乙财产状况恶化，已没有支付货款的能力，并有确切证据，遂提出终止合同，但乙未允。基于上述情况，甲于8月l日未按约定交货。依照《合同法》的原则，下列关于甲行为的论述中，正确的是(& )。
A．甲必须按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保
B．甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保
C．甲必须按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物
D．甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究其违约责任
解析：本题目考核的是不安履行抗辩权。合同中约定了履行的顺序，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，先履行债务的当事人在对方未履行或提供适当担保之前有权拒绝先为履行： ①经营状况严重恶化；&②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
&③丧失商业信誉；&④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
知识点延伸：三种抗辩权的定义。
16．在执行政府定价或政府指导价的合同履行过程中，如逾期付款又遇到标的物的价格发生变化，则处理的原则是（&&& ）。
A. 遇价格上涨，按原价执行，价格下降，按新价执行
B. 遇价格上涨，按新价执行，价格下降，按原价执行
C. 无论价格上涨还是下降，按原价执行
D. 无论价格上涨还是下降，按新价执行
解析：《合同法》规定：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”
知识点延伸：全面理解合同履行的原则。
17．下列关于合同变更的有关表述中，正确的是（& ）。
A． 当事人协商一致，可以变更合同
B． 合同变更是针对已经成立，但还未生效的合同
C． 合同变更包括合同主体和内容的改变
D．合同变更是在原合同债的基础上产生的新合同债
解析：合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。《合同法》规定，当事人协商一致可以变更合同。合同的变更一般不涉及已履行的内容。我们通常讲的合同变更仅指合同内容的变更，不包括合同主体的改变。
&&& 有效的合同变更必须要有明确的合同内容的变更。如果当事人对合同的变更约定不明，视为没有变更。合同变更后原合同债消灭，产生新合同债。
知识点延伸：注意与工程变更、设计变更的区别。
18．施工合同示范文本中规定，如果发包人不按合同的约定支付工程进度款，承包人发出催付通知和停工通知后仍不能获得工程款，可在停工通知发出7天后停止施工。该条款依据的是《合同法》中关于(&&& )的规定。&
A．撤销权&&& &&&&&&&&&&&&&&&&&&&B．不安抗辩权
C．后履行方抗辩权&&&&&&&&&&&&&&D．同时履行抗辩权
解析：后履行抗辩权也包括两种情况：当事人互负债务，有先后履行顺序的，应当先履行的一方未履行时，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求；应当先履行的一方履行债务不符合规定的，后履行的一方也有权拒绝其相应的履行要求。
后履行抗辩权应满足的条件为：(1)由同一双务合同产生互负的对价给付债务；(2)合同中约定了履行的顺序；(3)应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；(4)应当先履行的对价给付是可能履行的义务。
本题满足后履行抗辩权应满足的条件，首先，由同一双务合同产生互负的对价给付债务；其次，发包人（先履行方）不按合同的约定支付工程进度款，承包人（后履行方）发出催付通知和停工通知后仍不能获得工程款，可在停工通知发出7天后停止施工。
知识点延伸：三种抗辩权的定义。
19．1999年10月，甲百货公司为组织元旦和春节货源，与乙电视机厂签订购买100台电视机的合同，合同约定，每台价格为2000元／台（当时市场价格2200元／台），交货日期日，货到付款。日乙厂司机醉酒驾车，将车开下山崖，车上100台电视机全部报废，甲两节期间因缺少电视机，其销售收入受到很大影响，另外，因乙的违约，使甲与另外两家约定的两节期间电视机展销会无法举行，甲为此支付违约金8000元，现甲要求乙承担甲的损失，其损失赔偿额应为（& ）。
A．28000元&&& B．20000元&&&&& C．8000元&&& D．大于28000元
乙应赔偿甲的损失包括因违约行为所造成的损失和合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失。其中，20000元是甲可获得的利益，而8000元的展销会的违约金是乙订立合同时不能预见到的，超出了损失赔偿额的范围。
知识点延伸：违约责任的承担方式、原则。
20．合同履行中当事人承担违约的责任形式有（&&& ）。
A. 支付违约金&&&&B. 赔偿损失&& &&&&C. 采取补救措施&&&&
D. 追缴财产&& &&&&E. 继续履行
答案：ABCE
解析：合同法规定合同履行中当事人承担违约的责任形式包括：继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金和定金罚则。追缴财产收归国有是履行无效合同的法律后果。
知识点延伸：理解违约责任的承担方式，经常考核该知识点的题目是比较灵活的。
21．合同解除后，合同中的(&&& )条款仍然有效。
A．结算和清理&&& &&&&&&&&&&&&&&&B．仲裁和诉讼
C．结算、清理、违约&&&&&&&&&&&& D．结算、仲裁、违约
解析：合同解除可以溯及既往的消灭基于合同的债权债务关系，如果已经履行的，根据合同情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。合同解除后，双方权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
知识点延伸：了解合同终止的7中情形。
22．依据合同法，履行合同中承担违约责任的条件包括（& ）。
A．当事人不履行合同
B．当事人履行合同不符合约定的条件
C．当事人在订立合同中有过错
D．当事人订立合同中有欺诈行为
E．当事人因第三人的原因造成违约
解析：当事人承担违约责任的条件，是指当事人承担违约责任应当具备的要件。按照《合同& 法》规定，承担违约责任的条件采用严格责任原则，只要当事人有违约行为，即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件，就应当承担违约责任。
& &&严格责任原则还包括，当事人一方因第三人的原因造成违约时，应当向对方承担违约& 责任。承担违约责任后，与第三人之间的纠纷再按照法律或当事人与第三人之间的约定解决。
知识点延伸：回答本题目时，注意与缔约过失责任区别。
23．依据《合同法》关于违约责任的规定，下列说法中不正确的是(&&& )。&
&&& A．约定违约金低于造成的损失时，应当相应增加违约金
&&& B．约定违约金高于造成的损失时，应当相应减少违约金
&&& C．处置违约行为后果时，违约金与定金不能同时使用
&&& D．第三方违约行为造成对方的损失应由当事人赔偿
解析：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法。约定违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。考生要注意“过分高于造成损失”和“适当减少”。
知识点延伸：理解“补偿性”原则。
24．某工程项目施工中发包人和承包人发生合同纠纷，当事人申请仲裁解决纠纷的前提条件是(&&& )。
&&& A. 施工合同中当事人选择了仲裁方式和仲裁机构
&&& B. 通过有关调解仍未解决合同纠纷
&&& C. 施工合同当事人在纠纷发生后达成仲裁协议
&&& D. 和解无效
E. 人民法院没有管辖权
解析：仲裁的原则包括自愿的原则，即当事人采用仲裁的方式解决合同纠纷，应当达成仲裁协议，仲裁协议的内容包括：（1）请求仲裁的意思表示；（2）仲裁事项；（3）选定的仲裁委员会。
知识点延伸：关于合同仲裁的内容，应尽量全面掌握。