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关于北京xx公司与包头市xx公司买卖合同是否继续履行合同的
法律意见书
时间：&&|&&作者：宋云峰&&|&&浏览：2965
本律师接受贵公司委托，就贵公司与包头xx公司（以下简称：包头xx公司）买卖合同纠纷一案出具法律意见。
xx公司：&&&本律师接受贵公司委托，就贵公司与xx公司（以下简称：xx公司）买卖一案出具法律意见。本律师在听取了贵公司的陈述并审查了相关的证据材料，经认真分析后发表如下法律意见：一、贵公司对事实的陈述。据贵公司陈述：贵公司近5、6年一直向包头xx公司购买钕铁硼产品，双方一直采用预付款订单和非预付款订单的方式进行交易，合作也较为愉快。但是，自日―日之间贵公司向包头xx公司发出订单共计27份，包头xx公司却只供给贵公司27份订单中的部分产品。日贵公司与包头xx公司签订了一份“补充协议”，该“补充协议”约定了27份订单中欠付得产品如何发货、非预付款订单的补偿、欠付的货款390万元如何支付等事项，但未对欠款390万付清后的货款如何支付做出明确约定。日包头xx公司向贵公司致函，表示停止供货。二、律师对本案的法律分析及诉讼的方案。（一）、包头xx公司停止供货的行为是否构成根本性违约。包头xx公司在合同履行期间明确表示拒绝履行合同即构成根本性违约。贵公司可以选择以下两种方法进行诉讼：1、要求对方继续履行合同，并赔偿损失。2、要求解除合同，并赔偿损失。（二）、在付清390万元的欠款后，双方并未明确约定以后如何付款，贵公司每5天付款的行为是否构成根本性违约。如果双方未约定付清欠款后如何付款，那就应该按照双方《采购合同》的约定付款，即“银行电汇结算，货到60天内付清金额货款。（出卖人每月主动配合买受人书面对账）”。因此，在付清390万元后，贵公司每5日付款的行为，并不构成违约。（三）、本案不可提出要求包头xx公司继续履行合同的诉讼请求。1、《》第一百一十条：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；&&&司法实践中，只有非金钱债务的履行具有唯一性时，并且不能用货币赔偿的方式进行替代法院才会判决继续履行合同。本案中包头xx公司已经明确拒绝履行合同，继续履行会给其造成履行费用过高，并且，本案可以用货币赔偿的方式替代履行合同，即要求其赔偿贵公司全部的经济损失。2、北京市高级人民法院对该问题已有倾向性的指导意见，是司法实践中掌握的标准。《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》第17条：当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应如何处理？　　当事人无法协议解除合同，继续履行又有现实困难的，法院应认定合同一方当事人或双方当事人的合同目的已经不能实现，判令合同解除。　　3、如果法院判决继续履行合同，执行法官怎么监督包头xx公司进行发货、验收，且执行的货物吨数巨大，执行一定十分困难。如果判决解除合同并赔偿损失则相对容易执行，也避免执行资源的浪费。每一份判决必须能够实际执行，这也是决定审判法官进行判决的焦点之一。综合以上分析：本律师认为本案如果提出继续履行合同的诉讼请求，则败诉的风险极大。（四）、本案可以提出解除合同并要求赔偿损失的诉讼请求。1、提出解除合同并要求赔偿损失的诉讼请求，只要举证证明包头xx公司已经构成根本性违约，并证明贵公司的损失数额即可。2、《合同法》第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。故此，贵公司可以主张：1、要求返还补偿给对方的140万元，2、返还多余的货款，3、赔偿实际的经济损失，4、赔偿预期利润损失（即转卖该产品获得的利润损失）。综合以上分析：本律师认为本案提出解除合同并要求赔偿损失的诉讼请求，胜诉的概率极高。（五）、“情事变更”能否作为变更或解除本案合同的理由。1、情事变更的法律定义：最高人民法院关于适用《合同法》若干问题的解释（二）第二十六条：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。2、适用“情事变更”原则的事由必须是当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化。本案中价格的上涨是属于商业风险的范畴，商业风险造成的损失当事人要自己承担。3、法院要适用“情事变更”原则要结合案件的实际情况具体分析判断。从本案的事实上来看，自日―日之间贵公司同包头xx公司签订了27份买卖订单，并且双方都履行了部分合同义务。如果发生了属于情事变更的法定情节，那包头xx公司应在日签订“补充协议”之前提出解除合同，在此之后就不能提出。因为双方就包头xx公司因价格上涨的损失一事达成了一致意见，贵公司补偿给包头xx公司140万元。现包头xx公司明知该情况也收取了该补偿款，并且也履行了“补充协议”中约定的部分供货义务。综上：本律师认为“情事变更”不能作为变更或解除本案合同的理由。三、结论：当事人进行任何诉讼都是以胜诉作为最终目的。我们应对进行诉讼的各种方法进行比较分析，找出最容易胜诉的思路。综合以上分析的全部意见，本律师认为：在本案中应提出解除合同并要求赔偿损失的诉讼请求。&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&北京市雄志&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&律师：宋云峰&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&日
作者： [北京-西城区]专长：刑事辩护 房产纠纷 拆迁安置 继承 合同纠纷 律所：北京市雄志律师事务所1258积分 | 帮助2765人 | 2个好评电话:
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合同违约责任
合同违约责任
合同违约责任是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任，那么，合同当事人在合同中应如何约定违约责任，合同违约责任应如何承担？
1、承担方式当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、约定违约责任可由合同各方在合同里面作详细约定，对于延迟交付货物或者交付货款的可以约定延迟履行。还可以约定一条总的违约条款：“任何一方违反本协议导致本协议无法继续履行的，违约方需赔偿守约方违约金人民币元，该违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应赔偿守约方所有实际损失。3、损害赔偿的范围当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国》的规定承担损害赔偿责任。
1.要有不履行或者不完全履行合同义务的行为违约责任只有在存在违约事实的情况下才有可能产生，当事人不履行或者不完全履行合同义务，是违约责任的客观要件。违约行为包括以下几种情况：(1)拒绝履行。合同当事人拒绝履行合同又称毁约，是指当事人不履行合同规定的全部义务的情况……
一、强制履行。《》第一百一十条规定“当事人一方不履行非金钱或者履行非金钱不符合约定的，对方可以要求履行”。如果对方仍不履行的，守约方可以经仲裁或确认后，申请法院强制对方履行。二、赔偿损失。《合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后……
可以约定两种形式，第一种赔偿损失的方法。即约定由违约一方赔偿给对方造
成经济损失;第二是约定违约金，采用这种方式应当注意根据职工一方承受能力来约定具体金额，不要出现显失公平的情形。另外，所谓的违约，不是一般性的违
约，而是指比较严重的违约，造成无法继续履行，如职工违约离职，单位违法解除劳动者合同等。1、用人单位的违约责任。根据《》第八十七条规定……
1、租房协议违约责任，在于租客方面，双方签订是定期，未经租客同意，房东若在租赁合同规定期限内，随意将房子转租给他人，属于房东单方违约。此时，租客不仅可以要求房东继续履行租赁合同，或也可要求房东承担他重新租房的实际损失费用。若双方签订是不定期租赁合同，房东有权随时解除租赁合同，但是必须承担租客因此造成的损失……
违约责任条款约定通常有两种方法：其一是约定专门的违约条款，其二是在质量责任、交付责任等约定的同时进行约定，这比专门的设定违约责任条款更隐蔽，但有
一定的局限性。违约责任的约定切勿只是“依法承担违约责任”“依法承担赔偿责任”等等，如此约定必须承担，否则无法主张赔偿，因此违约责任条款应
该明确违约责任实现程序、数额或计算方法，最简便明了的方式就是直接约定违约方支付违约金××元……
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