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房地产“以房抵债”现象背后的法律问题浅析
论文提要：
&&& 随着我国城镇化建设水平的不断提高，房地产市场的深层次问题逐渐凸显，特别是以房抵债现象的层出不穷，给房地产市场交易的有序进行造成了较大困扰，如今，以房抵债已经成为一种新常态，涉及以房抵债的纠纷呈现逐年上升趋势。尽管我国关于该类纠纷相继出台了一系列法律规范，但关于以房抵债的行为性质认定，仍然没有统一的定论，各地的司法实践中关于以房抵债的结论认定也出现了不同的观点。本文主要以相关案例中涉及的以房抵债问题，对以房抵债现象背后的效力问题及性质认定等法律问题提出一些个人观点，以有助于应对房地产行业交易中涉及的难题。特别是近年来，因涉及民间借贷等债权债务纠纷引发的&以房抵债&类新型民事诉讼案件不断增多，该类案件既涉及到如何保护债权人的合法债权获得清偿的问题，又涉及到如何维护好房地产二级市场及三级市场的交易安全问题，因此，在当前没有细化的法律框架内如何办理该类型案件，正是办案人员应当思考和解决的难题。
&&& 一、以房抵债的概念及存在环境
&&& （一） 概念的理论层面认知
&&& 以房抵债，即以物抵债的一种，其中的&房&即为抵债房，是房地产正常交易市场中的特例，该类房屋普遍低于市场正常价格。以房抵债的概念最早出现在房地产二级市场的交易中，是施工单位、材料商等建筑企业与房地产开发企业之间价值交换的产物,即房地产企业不能向上述企业支付工程款、材料款等欠款时，其以该项目所开发的房产抵偿欠款的交易，即使后续交易过程中会发生各种阻碍交易的事由，但作为债权人的建筑企业为了及时实现对房地产企业的债权，这未免不是其为解决房地产企业拖欠欠款问题的最有效的常用方法。由此也引发了后来在房地产三级市场的交易中出现了民间借贷过程中债务人以房产抵偿所欠债务的情形，这对解决涉及民间借贷类债务危机也是一种有效的途径。
&&& （二） 概念的法律层面体现
&&& 以房抵债，并无一个法律上的准确概念，它只是以物抵债范围中的一种，涉及以房抵债的协议包括包含债权债务法律关系和房屋买卖法律关系。&以物抵债&可以归纳为债务人与债权人约定以债务人或经第三人同意的第三人所有的财产折价归债权人所有，用以清偿债务的行为。据此得出的以房抵债的概念可以指债务人与债权人约定以债务人或经第三人同意的第三人所有的房屋折价清偿债务，并据此将房屋产权转移至债权人名下的行为。因此，以房抵债最明显的特征就是要物性，即以行为的完成为生效要件，与以房抵债协议的签订时间或税费的缴纳时间均无直接关系，此时，若抵债方反悔，被抵债方仅能依债权请求权提起违约责任诉讼，而不能依物权绝对权提起侵权责任诉讼，这对债权人的权益救济力度的程度差异是显而易见的。
&&& （三）以房抵债存在的土壤环境
&&& 以房抵债作为一种比较特殊的由债权人买受债务人房屋的方式，特别是在民事调解和强制执行过程中之所以较为常见，就在于这对于解决双方债权债务无疑是比较捷径的通道，因为当前我国法律并未禁止以房抵债，且债务人既可以保证债务的履行，又可以房屋进行融资，更可以有效的规避税费等政策性规定，甚至可以起到转移责任财产，逃避其它法律义务的目的。特别是在房地产二级市场交易中，若债权人能找到合适的第三方购买房屋，不仅能减少一次税费的缴纳，还可以保证自己的债权得到最大限度的实现，因此以房抵债现象最早起源于房地产二级市场，之后向房地产三级市场迅速发展。
&&& 二、以房抵债的效力认定及司法实践
&&& （一）以房抵债约定的情形认定
&&& 以房抵债协议的达成一般在债务履行期满前及债务履行期满后两个阶段，不管是哪个阶段，因为以房抵债协议具有要物性原则，该协议即使依法成立生效，一旦发生债务人未按照协议的约定交付该抵债房时，债权人若向法院起诉要求债务人按照协议履行交付房屋义务的，均不会得到法院的支持。因为此时协议双方的原债权债务关系并未消灭，债务人违反协议约定，未履行以房抵债协议约定的，债权人仅有权请求债务人履行原合同关系下的债务。此时，站在债务人的角度来看，该协议可以理解为选择之债的协议，即债务人可以选择继续履行原债权债务关系，也可以选择履行以房抵债的法律关系。且从选择之债的法理意图来看，一旦选择履行其中一个协议，另一个协议中的法律关系也就消灭了。因此，债权人为了使债务人能够履行偿还义务，双方仅达成债务人因履行不能时，债务人以房屋抵偿的意思表示，显然是不够的，双方还应办理房屋的登记备案等公示手续，以防止出现债务人一房二卖、第三人善意取得或因房屋存在抵押等第三人权利而不能实现对债务人权利的情形发生。因为以房抵债的最终目的在于实现债务的清偿，只有现实的提出和受领了物的给付，原来的债权债务关系才会因实际履行而归于消灭。对于双方当事人仅仅达成了&以房抵债&的合意，但并没有实际的履行，则原债权债务的法律关系并不能消灭。所以从&以房抵债&的目的出发， &以房抵债&应具有实践性，用以验证以房抵债这一行为是否真正完成。
&&& （二）约定履行程度的效力分析
&&& 以房抵债的约定可能发生在原债权债务履行期届满前，也可能发生在履行期届满后。而对于债务履行期届满前即约定了以房抵债协议的，依据我国物权法第186条关于禁止流押、流质条款的规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。这与我国担保法第40条规定的&订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时．抵押物的所有权转移为债权人所有。&的禁止情形相同，我国物权法是在担保法颁布的12年后出台的，可见我国关于禁止流押、流质的立法主张是一贯坚持的。
&&& 而对于债务履行期届满后约定的&以房抵债&，实际上是当事人事后达成的新的债务清偿协议。此时，以房抵债是否能够达到清偿债务的目的，关键在于以房抵债行为是否履行完毕。正如上述所说，&以房抵债&应具有实践性，只有坚持&以房抵债&的实践性，才能权衡好债权人和债务人的利益切合点，在达成以房抵债的合意后，实际交付抵债房前给双方当事人一个评估利害关系的机会，在债务人实际交付房屋前若反悔，不履行过户登记手续，即意味着债务人认为这种以房抵债行为对自己不利，此时债务人仍可按原来的债务履行，债务人的这种行为并未增加债务人利益，也未损害债权人的利益，因此，此时债权人起诉要求债务人继续履行以房抵债协议，将抵债房办理产权过户的诉讼请求并不能得到法院的支持。此时，若按&以房抵债&处理，不仅可能会因请求办理过户手续时的房产市场价值的升值或贬值造成双方利益的失衡，还有对案外人利益造成损害的潜在可能性。因此，即使债务人反悔而有失诚信，但这种不诚信的行为尚未损害社会公共利益或他人的合法权益，反而在某种程度上是为了实现自身利益的最大化，其结果也是符合社会秩序价值要求的。若当事人已经完成了以房抵债行为，办理了房屋的物权转移手续，此时的&以房抵债&应为有效，一方反悔，起诉要求认定以房抵债协议无效的，人民法院应不予支持；当然，如果存在当事人一方认为抵债行为具有可变更、可撤销情形的，可以依法请求予以变更或撤销。
&&& 从以上分析可以得出，不管是债务履行期届满前还是履行期满后达成的&以房抵债&协议，在当事人未履行房产过户登记手续之前，应认定为&以房抵债&不成立，这不仅可以从诉权的角度避免&以房抵债&被虚假诉讼所利用，造成司法资源的浪费，还能使法院案件分门别类，减少法院案件审查工作的环节。
&&& （三）我国现行裁判规则及司法实践
&&& 对于债务履行期届满前当事人即约定了以房抵债协议的，我国司法实践中一般都认为该以房抵债的合意名为以房抵债，实为债权的担保。在债务履行期到期前，当事人双方约定了债务到期后若债务人无力清偿债务的，则以房屋作为抵债物清偿原债务的。学术观点一般认为尽管双方之间并非直接明确地约定了将抵债协议中的房屋作为原债的担保，同时抵债协议中约定有抵债房屋的价格，也满足房屋买卖合同的形式要件，但透过现象看本质，债权人与债务人在达成以房抵债合意时的本意是债务到期后履行原债务，而不是将房屋直接作为抵债物进行代物清偿。因此，基于上述对于我国物权法第186条的理解，我国法律禁止双方当事人在债权到期前达成未经抵债物清算程序，直接将抵债物所有权转移至债权人的约定。若当事人在债务清偿期届满前达成以房抵债的合意，并约定债务清偿期届满后直接转移所有权的，存在以房抵债协议违反上述法律规定而无效的风险。因为在上述情况下达成的以房抵债合意的真实目的是债权人为了保证债权的实现，而在债务人无力清偿到期债务的情形下未经价值评估等程序直接将房屋所有权归属债权人的约定与物权法禁止流抵条款的约定内容是一致的。若当事人在债务清偿期届满前达成以房抵债的合意，并约定债务到期后的清算方式的，该以房抵债协议有效，但仍然不能否认其作为债务担保的性质，又因不动产抵押的公示效力以办理不动产抵押登记为准，因此该以房抵债协议仅对当事人双方有约束力，不得对抗第三人。
&&& 但如果双方当事人在债务清偿期届满后达成以房抵债的合意，并完成房产变更登记手续的，该以房抵债行为当然有效。如果存在侵害第三人合法权益的情形，我国法律也给予了当事人及案外人的救济途径，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更合同内容或者撤销该合同，根据我国合同法第五十四条规定，对于合同一方当事人在对合同内容有重大误解的情况下或合同内容对一方当事人显失公平的情况下以及合同一方当事人通过欺诈、胁迫或乘人之危等手段或方式致使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，该合同为法律上的可撤销合同，根据该条规定，若债权人与债务人在履行以房抵债过程中存在上述情形的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。另外，若第三人认为债务人与债权人的以房抵债存在恶意串通，以虚假合同故意转移债务人财产，损害其合法权益的，也可以请求人民法院确认债权人与债务人之间履行的以房抵债行为无效或撤销其已完成的以房抵债行为。当然，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第二十四条第二款的规定，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。因为我国法律并不禁止以房抵债行为，最高院认为在执行过程中，如果执行人与被执行人达成代物清偿的合意，法院可以认可在不经过拍卖或者变卖程序直接将抵债物的所有权转移至债权人。当然对抵债房依照公平原则进行价值评估，通过折价或者拍卖、变卖等方式处置抵债房。
&&& 当然，在早期的司法实践中，也存在以房屋买卖合同形式存在的以房抵债协议协议不违反我国物权法第186条规定的案例，其中最为典型也是引用最多的案例当属朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案件经山西省太原市小店区法院一审后，经过二审及二次再审程序，最终最高院认定双方基于一笔款项的借款合同和买卖合同均属有效，且借款合同中关于以房抵债协议的约定并不属于我国法律禁止的流押条款。该案中存在当事人之间基于同一款项同时成立了商品房买卖和民间借贷合同，约定借款人未按期偿还借款，对方通过履行商品房买卖合同取得房屋所有权，该约定是否有效的关键问题。最高院公报认为双方当事人基于同一笔款项先后签订了《商品房买卖合同》和《借款协议》，并约定了如借款到期清偿，《商品房买卖合同》不再履行；若借款到期不能清偿，则履行以房抵债协议。在合同、协议均依法成立并已生效的情况下，应当认定当事人之间同 时成立了商品房买卖和民间借贷两个民事法律关系。该行为并不违反法律、行政法规的强制性规定。同时．借款到期，借款人不能按期偿还借款，对方当事人要求并通过履行 《商品房买卖合同》取得房屋所有权的，不违反我国担保法第40条和物权法第186条有关禁止流押条款的规定。据此，最高院裁判案涉的14份《商品房买卖合同》和《借款协议》均为依法成立并生效的合同。《借款协议》约定的《商品房买卖合同》的解除条件未成就，故应当继续履行《商品房买卖合同》。因为最高院认为《借款协议》并未约定嘉和泰公司到期不能偿还借款，所称抵押物所有权转移为朱俊芳所有，而仅约定债务人到期履行买卖合同，不符合流押条款的内容，《商品房买卖合同》实际上是为《借款协议》提供担保，即借款合同为主合同，房屋买卖合同构成从合同，而此时所担保的债务显然是嘉和泰公司的借款返还义务。合同签订后，双方并未办理房产抵押登记，而是对案涉商品房买卖合同进行了备案并开具了发票。债务到期后，债务人未能偿还债务，债权人要求履行商品房买卖合同并办理过户。此时，《借款协议》并非直接约定债务人到期不能偿还借款，房屋所有权即转移为债权人所有，而是只能通过履行商品房买卖合同来实现，案件也表明，当事人有通过履行合同来达到&以房抵债&的目的。本案中，债权人也只是请求确认商品房买卖合同的有效性，而非直接获得房屋所有权。另外，禁止流押的立法目的是防止损害抵押人的利益，以免造成对抵押人实质上的不公平，而本案中的约定并非法律上禁止的流押条款。从合同选择履行的角度看，债务人实际上只是享有了选择履行的主动权。本案中的&流押条款&并未损害债务人的利益；相反，如不履行买卖合同，债权人的借款得不到按期偿还，用来担保的房产也因为约定违反法律而无法用来补偿，反而会造成对债权人的不公平。为了平衡双方当事人的权利义务，即便以房抵债约定实质上能达到与流押条款同样的效果，最高院仍认定该以房抵债协议的有效性。该案例也对我国司法机关既要注重债权人的债权获得清偿的权利，又要维护债务人的正当利益，同时维护市场交易善意第三人的合法利益，从而有效地维护社会的稳定和交易的安全方面做出了指引方向。
&&& 但后来的一些司法案例却做出了不同的性质认定，特别是2015年《民间借贷规定》的出台，第二十四条明确规定了&当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。&该规定从双方当事人达成的以房抵债协议的本意出发，明确出借人仅能依据借款合同主张权利，而对买卖合同的效力问题不予审查，即出借人不能要求按照买卖合同的内容对标的物主张债权请求权，只能将标的物作为出借人的概况性财产，通过拍卖程序，对拍卖所得的变价款项受偿，当然对于没有第三人对该拍卖物主张权利的情况下，不管是在《民间借贷规定》出台前还是出台后，对双方当事人的影响并不大。
&&& 以房抵债涉及的法律问题不仅只是前文所述内容，关于法院出具的裁判文书中以房抵债的内容是否具有完成债务清偿的效果及执行程序中关于以房抵债内容的执行方式问题等仍仍具有探讨和研究的意义，相信随着该领域的深入研究，关于以房抵债的一系列问题终将等到比较一致的解决。
来源：中国法院网常德鼎城法院
责任编辑：湖南高院管理员
地址：湖南省长沙市芙蓉区东二环二段320号电话：1传真：邮编：410000欠钱还不上，以房抵债合法吗？欠钱还不上，以房抵债合法吗？恶语相加百家号北京市一法律师事务所 任丽丽律师“以房抵债”实质上是以物抵债的一种，只不过其中的“物”是以房屋这种不动产的形式出现。看过《白毛女》的朋友可能都知道，里面有句台词就是“没钱拿喜儿抵债。”这是旧社会老百姓欠债还不了的一种解决办法，当然这是违法的，所以拿到现在来说，没钱还债，抵人是不行了，但是抵房子可不可以呢？这就得看具体情况了，这个“以房抵债”如果是操作不好的话是会存在一定的问题的。比如我们先来看一个案例：一个开发商向一个人借了300万元，年息是24%，借款到期后，开发商无力偿还本息，提出以房抵债。债权人就同开发商对了一下账，借款本息之和恰好够买开发商的一套房，于是债权人就同开发商签订了商品房买卖合同，并签了一份以房抵债协议书。上面约定，开发商直接给房子就行了，不用还钱了。但是借款到期后，开发商说房子已经上涨了五分之一了，不同意抵债了，但也没能力还钱，那么这种情况债权人可以要来房子吗？这是一个典型的以房抵债的情况，如果债权人要想要到房子，最重要的就是要证明以房抵债这份协议是有效的，并且是可以履行的。一般这种协议什么情况下可能是无效的呢？以房抵债这种情况，如果协议签不好，很容易与抵押担保的性质相混淆。比如，有的人直接在借款协议上写，如果到期还不了欠款，房产就归债权人所有等。如果是这么写，肯定是无效的。因为我们国家《物权法》有明确规定：抵押权人在债务履行届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时，抵押财产归债权人所有。这个叫流押条款，是法律所明确禁止的。一般如果出现这种情况，债务偿还不了，抵押权人是可以拍卖或者变卖抵押财产的，但是不能直接将房子给债权人。流押条款和以房抵债的条款有什么区别呢？怎么样签才能避免无效呢？首先，以房抵债这种协议在司法实践中也是千差万别，法院在处理此类案件时的观点也是不统一的，都得看具体情况，但我个人认为，主要要把握好以下几点：一是这种协议，最好是在债务履行期届满后，单独另行签署。比如，甲向乙借款，到期还不了时，双方签一份以房抵债协议，约定将甲的房子给乙方，甲就不用再付房款了，因为乙欠甲的钱就当冲抵房款了。一般这种协议在不违反利息规定的前提下是有效的。因为这是甲乙双方就欠款的偿付方式自愿达成的一种解决办法。只要这种办法不违反法律或不损害他人利益就是有效的。这里的关键就是，以房抵债发生在借款到期之后，等于是借款到期了，债务人明确表示没钱还了，可以用房子来抵，如果同意，双方就这样了解债务。这种协商等于说是可以给债务人一些选择权的，就是你可以拿房子抵，也可以不抵，这个时期是债务人对自己房产估值后的以物折价抵债。但是流押条款是在协议中直接写借款还不了房子就归别人，这是有强制性的，因为签这个条款时，我还不知道我将来能不能还上钱，我也不知道我抵押的这个财产将来是升值还是贬值，你就直接让我现在就决定如果还不了钱就把财产给你，这显然会给债务人造成很大的压力，也容易造成显失公平的情况。我们再来回头看一下刚才那个案例，债权人能不能要来房子抵债呢？从这个案例来看，我个人认为，基本上来看应该是有效的，因为这个抵债协议在借款到期后另行协商并签署的，但是这里面就是还要注意一点就是。这个借款的年息是24%，而当时签抵债协议时，债权人与开发商核算的本金及利息正好是开发商的一套房钱，但假如开发商不是签完协议这个时间点就把房子过户给了债权人，而且中间又延迟了一段时间等，那么如果再过户时房子又上涨了，这时房子的估值有可能要超过当时核算的本息，如果这时债权人还要求直接拿房子抵债，那就意味着，利息有可能就超过了24%，对于超过的这部分价款，如果开发商反悔，不同意支付，法院是会支持的。所以，如果房子在抵债时的折价或估值，恰好与借款价值相等，那就可以直接抵，如果不相等，有可能不能抵，或者抵完后，还要返还给开发商一些钱。本文仅代表作者观点，不代表百度立场。系作者授权百家号发表，未经许可不得转载。恶语相加百家号最近更新：简介:关注恶语相加，指点你说话要注意什么作者最新文章相关文章以房抵债法律问题浅析
【摘要】近年来，以房抵债现象层出不穷，涉及以房抵债的纠纷也越来越多，但以房抵债仍是一个颇具争议的话题。目前，对于以房抵债行为的认定众说纷纭，并没有统一的定论。本文结合绍兴县某品置业有限公司破产清算案中涉及的以房抵债问题，参考司法实践中关于以房抵债的不同观点，具体分析以房抵债的性质与效力，以期今后为当事人提供更优质的债权债务处置等法律服务。 【关键词】代物清偿 以房抵债 诺成性 实践性
一、以房抵债的概念 以房抵债，从法律层面上来说，归属于确定抵债物――房屋的以物抵债行为，实质上是以物抵债即代物清偿的一种。虽然我国法律同样没有关于代物清偿的明文规定，但不可否认，代物清偿是我国法律允许的一种债务消灭的方式。关于代物清偿的概念，学者认为，代物清偿是指债务人以异种给付代替原债所约定的给付并完成物权的转移，从而使原债消灭。关于本文所要讨论的以房抵债的概念，笔者参照代物清偿的概念来确定，以房抵债指的是当事人双方达成变更原债的履行方式，以房屋抵偿原债的合意，约定以债务人或经第三人同意的第三人所有的房屋折价抵偿原先的债务，并根据合意将房屋产权转移至债权人名下的行为。在实践中，当事人双方达成以房抵债合意的表现形式多样，例如签订以房抵债协议、房屋买卖合同等等。 二、以房抵债的法律性质与效力 以房抵债并不是一个法律概念，而是一种社会现象。由于我国法律对于以房抵债这一社会现象未做评判、调整，尚无明文规定，致使理论、实务界对于以房抵债认定的意见分歧较大，未形成的共识。 根据以房抵债合意达成的时间不同，可以将以房抵债分为两类，一是债务清偿期届满前的以房抵债，二是债务清偿期届满后的以房抵债。 （一）债务清偿期届满前的以房抵债 对于在债务清偿期届满前，当事人达成以房抵债的合意，在司法实践中一般认为该以房抵债名为以房抵债，实为债权的担保。在债务未到期前，当事人双方约定，债务到期后，若债务人无力清偿债务的，则以房屋作为抵债物清偿原债务。学者认为，尽管双方之间并非直接明确地约定将抵债协议中的房屋作为原债的担保，同时抵债协议中有约定抵债价格，满足房屋买卖合同的条件，但透过现象看本质，债权人与债务人在达成以房抵债合意时的本意是债务到期后履行原债务，而不是将房屋直接作为抵债物进行代物清偿。 《物权法》第一百八十六条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”根据该条规定的理解，我国法律禁止双方当事人在债权到期前达成未经抵债物清算程序，直接将抵债物所有权转移至债权人的约定。若当事人在债务清偿期届满前达成以房抵债的合意，并约定债务清偿期届满后直接转移所有权的，存在以房抵债协议违反上述法律规定而无效的风险。因为在上述情况下达成的以房抵债合意的真实目的是债权人为了保证债权的实现，而在债务人无力清偿到期债务的情形下未经价值评估等程序直接将房屋所有权归属债权人的约定与物权法禁止流抵条款的约定内容是一致的。若当事人在债务清偿期届满前达成以房抵债的合意，并约定债务到期后的清算方式的，该以房抵债协议有效，但依然不能否认其担保的性质，又因不动产抵押的公示效力以办理不动产抵押登记为准，因此该以房抵债仅对当事人双方有约束力，不得对抗第三人。 部分学者认为，以买卖合同形式的以房抵债并不违反我国法律关于流抵的强制性规定。该观点在最高院的判例中有所体现，和最高院在朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司再审一案1中的裁判思路是一致的。在该案中，最高院同时认可民间借贷和房屋买卖两个民事法律关系，认为两个合同都是双方真实的意思表示，依法合法有效。借款合同与商品房买卖合同同时成立，借款合同履行不能后方可履行商品房买卖合同的约定并不影响商品房买卖合同的效力。上述以房抵债不违反我国法律有关禁止流抵的规定，当事人有权要求并通过履行《商品房买卖合同》取得房屋所有权。 但最高院在2015年公布的民间借贷司法解释中对此作了相反的规定，该司法解释并不支持上述案例所阐明的观点。民间借贷司法解释第二十四条对同时成立的民间借贷合同与买卖合同的性质作了详细的规定，最高院认为在债务人提供买卖合同作为民间借贷合同担保的情况下，一旦借款清偿期届满后债务人无力还款，而债权人起诉要求履行买卖合同的，法院应建议债权人变更诉讼请求为履行民间借贷合同，否则法院对于其起诉予以驳回。此外，最高院认为，法院作出的以民间借贷法律关系审理的判决生效后，债权人的借款无法得到实现的情况下，有权要求对买卖合同项下的标的物申请拍卖，所得的拍卖款用于清偿借款。从该条规定中可以看出，最高院已将上述情形下房屋买卖合同视为一种担保。公告案例在前，司法解释在后，笔者认为，民间借贷司法解释的内容实际上是最高院对前文提到案例中的裁判思路的修正。 （二）债务清偿期届满后的以房抵债，但未办理变更登记。 目前，关于债务清偿期届满后以房抵债效力的认定，存在与代物清偿同样的争议，主要有两种观点，一是以房抵债的诺诚性；二是以房抵债的实践性。 1.以房抵债的诺成性。 所谓以房抵债的诺成性指的是当事人双方达成以房抵债的合意即
1参见《最高人民法院公报》2014年12期，案号：:最高人民法院(2011)民提字第344号 可，就发生民法上的法律效力。以房抵债是确定抵债物的以物抵债，本文将借鉴以物抵债的观点来阐明以房抵债的性质。崔建远教授倾向以物抵债的诺成性，崔教授分别承认以物抵债与代物清偿，崔教授认为，若债权人与债务人达成以物抵债合意但未现实履行的情况下，应认定为以物抵债；若债权人与债务人达成以物抵债的合意且已现实履行的情况下，应认定为代物清偿。2崔建远教授在编写《合同法》的时候表明了以物抵债诺成性的理念，崔教授认为由于我国现行法律并没有以物抵债的明文规定，以物抵债的构成要件也未释明，在此情况下，崔教授建议将以物抵债合同归类于非典型合同，除非合同当事人约定将现实给付行为作为以物抵债合同的构成要件外，以物抵债合同无需要求债权人现实受领抵债物。根据崔教授以物抵债的观点，以房抵债是诺成性法律行为，以房抵债协议则是诺成性合同。 持该观点的学者认为，以房抵债发生在平等主体之间，以房抵债协议理应受到合同法的调整。我国合同法在总则第三章规定了合同的效力，合同法第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。该条款是合同成立生效的一般性规定，除非合同法分则作出例外规定，否则合同的成立生效均适用这一规定。一些学者认为，实践性合同归属于有名合同，实践性合同生效条件应当规定在合同法分则之中，而以房抵债乃至于以物抵债协议并未出现在合同法分则中，也就是说合同法分则并未对以房抵债协议作出例外规定，以房抵债协议系诺成性合同。 在司法实践中，也有将以房抵债的诺成性作为裁判思路。最高院在审理庆阳市立康活性炭有限公司与庆阳市威龙房地产开发有限责任公司以房抵债纠纷再审一案中认为，债权人与债务人有权选择清偿债务的方式，以物抵债协议的生效要件也不要求现实履行，涉案的以物抵债合同与商品房预售合同是双方的真实意思表示，分属两个不同
2参见《合同法（第二版）》，作者崔建远，清华大学法学教授，书号ISBN：3。 的民事法律关系，由此认定两公司之间达成的以房抵债协议合法有效。 2.以房抵债的实践性。 从债权法法理的角度来说，清偿是消灭债的最主要方式。要达到债务清偿的效果，除了债权人与债务人有清偿债务的合意，还需要债务人的给付行为与债权人的现实受领行为。学者认为代物清偿是清偿债务的方法之一，应当具备四个条件：当事人之间存在存在债权债务关系；双方当事人达成代物清偿的合意；给付方式不同；债权人实际受领它种给付以代替原给付。以房抵债的成立，也应当满足上述条件。以房抵债的目的是为了消灭原债，途径是通过改变原债的履行方式，故以房抵债的效果也应在完成债务人的给付与债权人的受领行为后才能实现，也就是说以房抵债必须要完成房屋变更登记手续。因此，债权人与债务人之间的原债并不因达成以房抵债的合意而消灭，在以房抵债中只有房产经过过户登记，债务方消灭。若仅有以房抵债的合意，而未对抵债房过户转移产权的，则原债并未消灭，抵债的目的也未实现。综上所述，从以房抵债双方当事人的本意来看，抵消原债是其目的，而实践性则是以房抵债的特点。 另外，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第87条规定：“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理。”从该规定看，对履行完毕的和解协议，法院予以确认，原来的债务消灭，相反，对于达成合意但未履行的和解协议，法院不予确认，原来的债务未消灭。基于此可以推断出以房抵债的实践性，笔者认为该条可以作为以房抵债的实践性的法律依据。 在司法实践中，代物清偿实践性的观点也被法院所采纳。江苏省高院下发的江苏省高院（2014）2号审判委员会会议纪要坚持了代物清偿的实践性观点。该纪要第三条第一项对债权人与债务人在债务到