广州市物业管理协会
新《劳动合同法》修订对物管企业用工的影响 / 程磊
新《劳动合同法》修订对物管企业用工的影响
■文/程 磊
２０１２年１２月２８日, 全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过了《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》对《劳动合同法》的部分条款进行了修改，新法自２０１３年７月１日起施行。修改后的劳动合同法主要针对劳务派遣制度作出了新的规定，如规定经营劳务派遣业务的企业注册资本、经营劳务派遣业务应申请行政许可、劳动者同工同酬、劳务派遣工作岗位、派遣用工数量比例等问题。劳务派遣制度具有其独特的优势，用工单位可以利用其特殊的法律性质来降低生产成本，减少劳动争议，规避法律风险，而深受用工单位的喜爱，逐渐成为电信、银行、邮政行业及物业服务企业的重要用工形式。物业服务作为劳动密集性行业，清洁、绿化、保安人员占企业总人数的比例较大，很多物业服务企业通过劳务派遣的方式聘用此类工种的员工，本文结合新法的规定和物业服务行业的特点，分析新法的实施对行业用工活动的影响，为企业规避劳务派遣中存在的风险提供参考。
一、《劳动合同法》修改后的热点问题。
1、劳务派遣公司的注册资本要求提高。
原《劳动合同法》第五十七条规定，&劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。修改后的《劳动合同法》将劳务派遣单位的注册资本从不得少于五十万元提高到不得少于人民币二百万元。
由于劳务派遣公司设立条件低，原规定注册资本不得少于五十万元，致使很多不规范的劳务公司出现，有必要增加派遣单位设立的注册资金。另外某些派遣公司不生产，不投资，其注册资本可能在设立后又抽逃完毕，所以其承担责任的能力较差，对此应加强对派遣单位注册资金的监管。将劳务派遣单位的注册资本提高到不得少于人民币二百万元，有利于提高其承担民事责任的能力。修改后的《劳动合同法》还规定了经营劳务派遣业务向劳动行政部门申请行政许可制度，加强了对劳务派遣公司的行政监管。
2、被派遣劳动者与用工单位的劳动者同工同酬。
同工同酬指用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动并取得相同劳动业绩的劳动者支付同等的劳动报酬。同工同酬必须具备三个条件，其一是劳动者的工作岗位、工作内容必须相同；其二是劳动者在相同的工作岗位上付出了与其他劳动者同样的劳动工作量；其三是劳动者从事的同样的工作量取得了相同的工作业绩。同工同酬的原则是按照劳动者的劳动贡献来支付劳动报酬。在劳务派遣领域，存在着对被派遣劳动者身份歧视的问题，集中体现为被派遣劳动者与用工单位的劳动合同工之间虽然从事相同的工作但工资待遇却相差较大。如此，非常不利于被派遣劳动者同工同酬权利的保护，使被派遣劳动者与正式员工形成二元结构差别对待的不平等现象，形成“强资本，弱劳工，更弱派遣工”的格局。新修改《劳动合同法》第六十三条规定：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”明确了被派遣劳动者的同工同酬权。同工同酬权是消灭报酬歧视、实现工作平等权的重要组成部分，是工作平等权在劳动报酬权中的重要体现。
3、劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任问题。
&& 针对《劳动合同法》实施后，一些企业为规避履行应尽义务而纷纷采取辞退员工之后再与他们签订劳务派遣合同的做法，经修改的《劳动合同法》第92条第三款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。如何理解劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任？第一，当被派遣劳动者合法权益受到侵害时，劳务派遣单位和用工单位如何分配责任。首先，两单位应当按照上述法律规定承担连带责任。其次，劳务派遣单位和用工单位对侵害被派遣劳动者合法权益的责任区分应当按照双方约定划分，没有约定或约定不明的，按照“谁用工，谁受益，谁负责”的原则区分。已向劳动者承担责任的一方，如果依照合同约定应由另一方承担时可以向对方追偿。第二，当被派遣劳动者在履行职务活动中实施了侵权行为对外造成损害时，应由用工单位承担无过错责任，劳务派遣单位有过错的，承担补充赔偿责任，即劳务派遣单位在被派遣劳动者选任上有过错，并且该过错与被派遣劳动者侵权行为有直接关系的，劳务派遣单位应承担与其过错相应的补充赔偿责任；劳务派遣单位如果证明其在选任方面已尽必要注意的，不承担赔偿责任。《侵权责任法》第34条第2款规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”
二、物业服务企业作为实际用人单位在劳务派遣中的风险防范。
“招人的不用人，用人的不招人”，很多用工单位都不太放心让派遣服务机构去招聘人员。劳务派遣容易导致用工主体不明确，继而是劳动关系用工主体的混乱，造成派遣员工认识上的错误。物业服务企业在采用劳务派遣方式用工时应注意以下问题：
1、物业服务企业在选择劳务派遣服务机构时，一定要进行资质审查、资信调查，对规模较小、抗风险能力差的派遣服务机构在签订派遣协议时，可以要求对方提供担保。&&& 劳务派遣单位是否合法，是否具备服务资质，是企业在选择劳务派遣公司的必须考量的关键因素。对此要注意修改后的《劳动合同法》对资质合法的底线性要求，即劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于两百万元。企业可以通过审查劳务派遣服务机构的营业执照等资质证书经营范围中是否有派遣服务的内容，注册资金是否超过或等于200万元，来确认其是否有合法资质。&&& 2、物业服务企业应与派遣服务机构签订合法有效的劳务派遣协议。&& 劳务派遣协议是用工单位和派遣服务机构民事合作法律关系的凭证，是双方管理派遣员工的重要依据。一份“责权明晰”的派遣协议将大大降低实际用工单位的法律风险。实际用工单位在签订派遣协议应当注意以下几个方面：& &（1）、明确约定派遣机构及时签订劳动合同的义务，防范派遣服务机构不与派遣员工签订劳动合同的风险。在实际操作中用工企业应在接受被派遣劳动者时，就注意查证其与劳务派遣服务机构签订的劳动合同，有签订劳动合同的才可接受。建议要求派遣服务机机构与派遣员工签订劳动合同后提供一份给物业服务企业备案。&& （2）、明确约定工伤事故、劳动纠纷如何处理，费用如何分担。尤其是应当约定，派遣员工工伤事故用工伤保险支付后的不足费用，双方采取何种比例的费用分担模式。 && （3）、明确约定派遣服务机构承担其没有依法缴纳社会保险的法律责任，防止派遣服务机构不交、漏缴社会保险费。&& （4）、明确约定派遣服务机构发放工资的日期，并规定未经用工单位同意，派遣服务机构不得以任何名目拖欠、克扣派遣员工的工资。&& （5）、明确约定派遣服务机构违约应承担所有损失且用工单位有权解约。&& （6）、明确约定派遣员工应当遵守用工单位的规章制度，接受用工单位的管理。&& （7）、明确约定在哪些情形下可以退回派遣员工，对于用工单位不再需要的人员，用工可以根据派遣协议的约定退回，派遣服务机构可以另行派遣或依法终止、解除劳动合同。
（作者系广州市律师协会民事法律委员会秘书长，广东博厚律师事务所律师）
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水电包清工合同
发包方(以下简称甲方)：　　身份证号：　　住所：　　联系电话：　　手机号：　　承包方(以下简称乙方)：　　身份证号：　　住所：　　联系电话：　　手机号：　　依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、法规的规定，结合北京市家庭居室装修的特点，甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就乙方承包甲方的家庭居室装饰装修工程(以下简称工程)的有关事宜，达成如下协议：　　一、工程概况　　1.工程地点：　　2.工程装饰装修面积：　　3.工程户型：　　4.工程内容及做法：见工程内容与预算单(附件一)、装修工艺要求(附件三)。　　5.工程承包，采取乙方包工、包施工工具、设备，甲方提供施工材料的方式。　　6.工程期限　　开工日期：　　竣工日期：　　7.合同价款：　　本合同工程造价为(人民币)：元　　金额大写：　　编制报价单以《北京市家庭装饰工程参考价格》为参考依据，根据时常经济运作规则，本着优质优价的原则由双方在合同中约定。合同报价单应与材料质量标准、制安工艺配套编制为工程价款的根据。　　二、工程监理　　若本工程实行工程监理，甲方与具有经建设行政部门核批的工程监理公司另行签订《工程监理合同》，并将监理工程师的姓名、单位、联系方式及工程监理工程师的职责等通知乙方。　　三、施工图纸　　施工图纸由甲方委托乙方设计并提供施工图纸，一式三份，甲方执一份，乙方执二份。　　四、甲方工作　　1.开工三日前要为乙方入场施工创造条件，以不影响施工为原则。　　2.无偿提供施工期间的水源、电源和冬季供暖。　　3.负责办理房屋物业部门开工手续和应由业主支付的有关费用。　　4.遵守物业管理部门的各项规章制度。　　5.负责协调现场施工队与邻里之间的关系。　　6.参与工程质量施工进度的监督，参加工程材料验收、隐蔽工程验收、竣工验收。　　五、乙方工作　　1.施工中严格执行安全施工操作规范、防火规定、施工规范及质量标准，按期保质完成本合同工程。　　2.不得扰民及污染环境，每日十二时至十四时、十八时至次日八时之间不得从事敲、凿、创、钻等产生噪音的装饰装修活动。　　3.因进行装饰装修施工造成相邻居民住房的管道堵塞、渗漏、停水、停电等，由乙方承担修理和损失赔偿责任。　　4.负责工程成品、设备和居室留存家具陈设的保护。　　5.保证居室内上、下水管道畅通和卫生间的清洁。　　6.保证施工现场的整洁，每日完工后清扫施工现场，清运垃圾至物业指定地点。　　7.为甲方提供本合同签订及履行过程中涉及的各种标准、规范、计算书、参考价格等书面资料。　　六、工程变更　　在施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应协商一致。由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及周期。工程变更单，作为竣工结算和顺延工期的依据。　　七、材料供应　　1.乙方应提前5天向甲方提供需购材料清单，甲方应在4天内及时采购材料供施工队使用，双方应各自承担各自拖延工期的责任和经济损失。　　2.未经甲方同意，乙方不得自行采购材料，若已采购，甲方有权无条件拒绝使用并可拒绝支付该材料的费用。　3.乙方应在甲方指定的建材供应点购买材料，并开具正式发票。共3页，当前第1页
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