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想以个人名义和厂家签订代理合同不知是否合法以及涉及到的相关事后款项问题？
1、想以个人名义和厂家签订代理合同不知是否合法？2、若个人和第三方客户以厂家名义签定完合同后，第三方客户已将款项支付到达厂家帐户，倘若个人和厂家签订的代理合同中规定第三方客户款项支付完毕三天内给予个人支付佣金，若厂家未给个人支付佣金或迟迟不给支付，能否要求赔偿滞纳金，滞纳金如果要在合同里体现。一般可以怎么要求。3、如果个人和厂家合同签定完后，厂家不履行合同的规定的内容，我个人怎么申请维权。打官司吗？假如厂家和个人不在一个城市，将在哪里申请。谢谢！
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可以个人和厂家签订合同，如厂家迟迟不给支付，是厂家违约，需要按合同约定支付违约金的，厂家不履行合同规定，可以法院起厂家诉维权。
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维权与否要看合同的具体约定，厂家不履行合同要承担违约责任，给你造成损失的要赔偿。诉讼应原告就被告，如你们合同有有效的约定，从约定。
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年司法考试民法历年真题解析——多项选择题
14:19&来源：
年民法历年真题多项选择题解析。众所周知，司法考试历年真题是中的重要资料，所有备战司法考试的考生都需要反复研习历年，从中找到司法考试试题的出题思路和解题方法。特意为备考司法考试的考生奉上年司法考试民法历年真题多项选择题解析，作为大家准备司法考试的参考资料。
（2012年）
51.根据公平正义理念的内涵，关于《》第42条就&征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产&所作的规定，下列哪些说法可以成立？（ ）
A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一
B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正
C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求
D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生
【答案】ABD
【考点】征收
【解析】选项A、B正确。《物权法》第四十二条第一款规定，为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。
选项C错误，选项D正确。《物权法》第四十二条第三款规定，征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当（而非可以）依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。
52.下列哪些情形属于无效合同？（ ）
A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙
B.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋价格写为60万元
C.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元
D.甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同
【答案】BC
【考点】合同的效力
【解析】选项A错误。《》第五十二条第（一）项规定，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。本项中，甲医院虽然以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙，但其行为并没有损害到国家利益。因此，该买卖合同不属于无效合同。另外，《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据此可知，甲医院与乙签订的合同属于可变更、可撤销合同。
选项B正确。《合同法》第五十二条第（三）项规定，以合法形式掩盖非法目的，合同无效。本项中，甲乙签订的房屋买卖合同，从形式上看是合法的，但其目的是为了避税。属于以合法形式掩盖非法目的的情况，该合同无效。
选项C正确。《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定，人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。据此可以，&代孕&合同是违反相关的合同，属于无效合同。
选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本项中，乙的行为属于乘人之危，该合同应属于可变更、可撤销合同，而非无效合同。
53.下列哪些情形属于代理？（ ）
A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账
B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶
C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人
D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议
【答案】ABC
【考点】代理
【解析】代理有狭义、广义之分。狭义代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理，也称显名代理；广义的代理，还包括间接代埋，即代理人以自己名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，也称隐名代理。我国规定的是直接代理，但合同法在&委托合同&一章中，又规定了间接委托，间接承认了隐名代理。
选项A正确。乙以自己的名义为甲代购名牌饮具，构成隐名代理。
选项B正确。乙以甲的名义为甲代购茶叶，构成显名代理。
选项C正确。甲接受法院的指定为乙提供辩护，实际上构成诉讼代理。
选项D错误。甲的角色是介绍和媒介服务，构成居间而非代理。
54.甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？（ ）
A.甲有权追认
B.甲有权撤销
C.乙有权以甲的名义撤销
D.丙有权撤销
【答案】ABC
【考点】无权代理、合同欺诈
【解析】选项A正确。《合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案中，甲委托乙采购的是电脑，乙买的却是手机，属于超越代理权订立合同的情况，该合同属于效力待定的合同，甲享有追认权。
选项B正确，选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本案中，乙因受丙的欺诈而与丙订立手机买卖合同，因此，受损害方甲有权撤销该合同，而欺诈方丙无权撤销。
选项C正确。乙是甲的代理人，乙有权以甲的名义代甲行使撤销权。
55.甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？（ ）
A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权
B.丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额
C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任
D.戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额
【答案】ABC
【考点】连带共同抵押，连带共同保证
选项A正确。《担保法解释》第七十五条第二款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本案中，丙、丁对其提供的抵押财产所担保的债权份额和顺序没有约定，构成连带共同抵押。因此，乙银行行使抵押权时无份额和先后顺序的限制。
选项B正确。《担保法解释》第七十五条第三款规定，抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。据此可知，丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额。
选项C正确。《担保法解释》第十九条第一款规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。本案中，保证人戊、己与债权人没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证。该法第二十条第一款规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。据此可知，乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任。
选项D错误。《担保法解释》第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。据此可知，戊承担保证责任后应先向债务人进行追偿，向债务人不能追偿的部分，再向连带共同保证人己追偿。
56.甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？（ ）
A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有
B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有
C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有
D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋
【答案】ABCD
【考点】占有
【解析】选项A、B正确。有权占有是指基于法律上的原因，可对物进行的占有。乙是基于买卖合同而占有该房屋，因此乙的占有属于有权占有，乙可以对甲的继承人丙主张有权占有。
选项C正确。丙在继承房屋后，又将房屋出卖给丁，且为丁办理了所有权转移登记，因此，丁取得房屋的所有权。但是乙对房屋的占有属于有权占有，因此，乙可以以占有有正当来源对丁主张有权占有。
选项D正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本案中，在丁取得房屋所有权后，丁可以基于所有权请求乙返还房屋。
57.甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？（ ）
A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少
B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己
C.可以代位行使对丙的返还请求权
D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权
【答案】AB
【考点】抵押权保全请求权
【解析】选项A正确。《物权法》第一百九十三条规定，抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本案中，甲怠于行使对丙的返还请求权，致抵押财产价值减少的，抵押权人乙银行可以行使保全请求权，请求甲停止其不作为的行为，对丙行使返还请求权。
《物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。据此可知，乙银行可以与甲签订合同，由乙银行取得抵押房屋的所有权，将房屋价值高于债权额的部分，返还给甲。乙银行取得房屋所有权后，就享有了对丙的返还请求权。
达成这个协议后，除了办理房屋过户登记外，还需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙银行可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己，因此选项B正确。选项C错误。《合同法》第七十三条第一款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。据此可知，代位权行使的基础是债权请求权，而&返还原物请求权&是物权请求权，不能代位行使。另外，本案中，甲对丙不享有到期债权，相反丙对甲享有到期债权，因此，从此种角度讲，也不符合代位权的行使条件。
选项D错误。根据《物权法》的规定，&返还原物请求权&行使的主体是物的所有权人及合法占有人。本案中，抵押权人乙银行既不是抵押房屋的所有权人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其无权直接依据抵押权来对丙行使返还请求权。
58.丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？（ ）
A.丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人
B.甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还
C.无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权
D.对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任
【答案】ABCD
【考点】占有
【解析】选项A正确。无权占有是指无本权的占有。丙将乙的车错认为甲车，属于无权占有。
选项B正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本案中，甲在告知丙骑错车前，丙属于善意占有，善意占有人对于因维护占有物支出的必要费用，有权请求偿还。
选项C正确。无权占有人在本权人请求返还原物时，有返还的义务。
选项D正确。在占有物毁损、灭失的时候，占有人对于返还请求人负有赔偿责任。
59.甲公司对乙公司享有5万元债权，乙公司对丙公司享有10万元债权。如甲公司对丙公司提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据？（ ）
A.有权主张乙公司对甲公司的抗辩
B.有权主张丙公司对乙公司的抗辩
C.有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩
D.有权要求法院追加乙公司为共同被告
【答案】ABC
【考点】代位权
【解析】选项A正确。《合同法解释（一）》第十八条第二款规定，债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。据此可知，在甲公司对丙公司提起的代位权诉讼中，若债务人乙公司对债权人甲公司享有抗辩，次债务人丙公司可对甲公司主张。
选项B正确。《合同法解释（一）》第十八条第一款规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。据此可知，在甲公司对丙公司提起的代位权诉讼中，如次债务人丙公司对债务人乙公司享有抗辩，次债务人丙公司可对甲公司主张。
选项C正确。如果债权人甲公司提起的代位权诉讼具有程序上的瑕疵，则被告次债务人丙公司享有程序上的抗辩（如管辖权异议等），亦可对债权人甲公司主张。
选项D错误。《合同法解释（一）》第十六条第一款规定：债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未经债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。据此可知，丙公司有权要求法院追加乙公司为第三人，但是无权要求法院追加乙公司为共同被告。
60.甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销。甲公司将其中1套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款20万元。后因国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是正确的？（ ）
A.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分
B.乙公司有权请求甲公司承担违约责任
C.丙有权请求解除合同
D.甲公司只需将20万元本金返还给丙
【答案】BC
【考点】商品房买卖合同、情事变更
【解析】选项A错误。本案中，虽然甲公司和乙公司签订了商品房包销合同，但是甲公司仍然对其开发的房屋享有所有权。因此，甲公司将房屋出卖给丙的行为不属于无权处分。
选项B正确。《商品房买卖合同解释》第二十一条规定，出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋，包销人请求出卖人赔偿损失的，应予支持，但当事人另有约定的除外。
选项C正确。《合同法解释（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本案中，由于国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格，此情形构成情事变更，且导致合同目的不能实现。因此，丙有权请求解除合同。
由于情事变更不可归责于任何一方当事人，因此双方都无需承担违约责任，故选项D错误。（选项D有争议）选项D错误。《商品房买卖合同解释》第二十三条规定，商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。本案中，因不可归责于当事人双方的事由致使商品房买卖合同不能继续履行的，丙行使解除权后，甲公司应当将收受的购房款本金及其利息返还丙，而不是仅仅返还本金20万。
61.甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资1，000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8，000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的？（ ）
A.1，000万元垫资应按工程欠款处理
B.有权要求甲公司支付1，000万元垫资自7月1日起的利息
C.有权要求甲公司支付1亿元
D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息
【答案】ABCD
【考点】建设工程施工合同
【解析】选项A正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第六条第二款规定，当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。本题中，甲公司与乙公司未对垫资进行约定，因此，应按照工程欠款处理。
选项C正确。《建设工程施工合同解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。据此可知，甲公司与乙公司之间应按照一亿元结算工程价款。
选项B、D正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。据此可知，乙公司有权要求甲公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息支付工程欠款利息。另外，该法第十八条第（一）项规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，应付款时间为交付之日。据此可知，乙公司有权要求甲公司支付1，000万元垫资（按工程欠款处理）自7月1日起的利息及1亿元（工程欠款）自7月1日起的利息。
《建设工程施工合同解释》第二十一条规定
62.王某创作歌曲《唱来唱去》，张某经王某许可后演唱该歌曲并由花园公司合法制作成录音制品后发行。下列哪些未经权利人许可的行为属于侵权行为？（ ）
A.甲航空公司购买该正版录音制品后在飞机上播放供乘客欣赏
B.乙公司购买该正版录音制品后进行出租
C.丙学生购买正版的录音制品后用于个人欣赏
D.丁学生购买正版录音制品试听后将其上传到网络上传播
【答案】ABD
【考点】著作邻接权
【解析】根据《著作权法》的相关规定，录制者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。选项C中，学生丙购买正版的录音制品用于个人欣赏，属于合理使用，不属于侵权行为。
63.居住在A国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？（ ）
A.甲的小说必须在我国或A国发表才能受我国著作权法保护
B.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品
C.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬
D.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬
【答案】ACD
【考点】著作权的保护
【解析】选项A说法错误。《著作权法》第二条第一款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。据此可知，甲的小说无论是否发表，均受我国著作权法的保护。
选项B说法正确。演绎作品，又称派生作品，是指在已有作品的基础上，经过改编、翻译、注释、整理等创造性劳动而产生的作品。因此，乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品。
选项C说法错误。《著作权法》第十二条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。因此，丙将翻译的中文小说改编成电影文学剧本时，不仅要征得乙的同意并向其支付报酬，还要征得甲的同意并向其支付报酬。
选项D说法错误。《著作权法》第三十五条规定，出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。据此可知，丁杂志社不仅要向丙支付报酬，还应向甲、乙支付报酬。
64.工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？（ ）
A.王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司
B.如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某
C.王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某
D.如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司
【答案】BCD
【考点】职务发明、专利权的归属
【解析】《专利法》第六条第一款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。
《专利法实施细则》第十一条规定，专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：
（一）在本职工作中作出的发明创造；
（二）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；
（三）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。
专利法第六条所称本单位，包括临时工作单位；专利法第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。
选项A说法正确。王某是甲公司负责研发电脑鼠标的工程师，其在公司的职责就是研发电脑鼠标，因此，即便其是利用业余时间研发的新电脑鼠标，也属于在本职工作中作出的发明创造。该发明创造属于职务发明，专利申请权属于甲公司。
选项B说法错误。王某是甲公司负责研发电脑鼠标的工程师，其在公司的职责就是研发电脑鼠标，即便其没有利用公司的资金、设备、零部件等技术条件，但其也无法避免的会利用到其在工作中从公司内部了解到的技术资料。因此，其研发出的新的电脑鼠标，依然属于职务发明，该发明的专利申请权属于甲公司，而非属于王某。
选项C说法错误。王某主要利用了单位物质技术条件研发出的新型手机属于职务发明，其专利申请权属于甲公司，而非属于王某。
选项D说法错误。如果王某辞职后应聘到乙公司，一年内在乙公司研发出新鼠标，则该新鼠标的专利申请权属于甲公司，而非属于乙公司。
职务发明创造分为两类，执行本单位任务所完成的发明创造和主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。执行本单位所完成的发明创造，包括三种情况：（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作以外的任务所作出的发明创造；（3）退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。职务发明创造的专利申请权和取得的专利归发明人或设计人所在的单位。
65.甲公司将其生产的白酒独创性地取名为&逍遥乐&，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致&逍遥乐&被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册&逍遥乐&后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。下列哪些说法是错误的？（ ）
A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请
B.如&逍遥乐&被核准注册，甲公司有权主张先用权
C.如&逍遥乐&被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标
D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失
【答案】BCD
【考点】商标权
【解析】选项A说法正确。《商标法》第三十条规定，对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。据此可知，甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请。
选项B说法错误。商标先用权，是指在别人申请注册商标之前，自己非以不正当竞争的目的，已将与别人申请注册的商标相同或近似的商标使用于其指定商品相同或类似的商品之上，当别人申请时，该商标作为与自己业务有关的商标已驰名，在此情况下，自己有权继续使用该商标。我国现行《商标法》中没有关于商标先用权的规定，因此，甲公司无权主张先用权。
选项C说法错误。《商标法》第四十一条第二款规定，已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。该法第三十一条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。据此可知，甲公司应向商标评审委员会请求撤销该商标，而不是向商标局请求撤销该商标。
本题中，选项D说法错误。甲公司不是&逍遥乐&商标的所有权人，其无权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失。
66.甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下列哪些表述是正确的？（ ）
A.戊可代位继承
B.戊、丁无权继承现金
C.丙、丁为第一顺序继承人
D.丙无权继承房屋
【答案】AC
【考点】代位继承、法定继承
【解析】选项A正确，选项B错误。《继承法》第十一条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。本案中，乙因病先于甲死亡，因此，其晚辈直系血亲戊可以代位继承，既可以代位继承甲的房产与现金。另外，《继承法》第十二条规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。本案中，乙死亡后，由丁接替乙赡养甲，丁属于对甲尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，可以作为第一顺序继承人继承甲的房产与现金。
选项C正确。《继承法》第十条第一款规定，第一顺序继续人包括：配偶、子女、父母。据此可知，丙属于甲的第一顺序继承人。另外，根据《继承法》第十二条的规定，乙可以作为甲的第一顺序继承人。
选项D错误。代位继承只能适用于法定继承，遗嘱继承和遗赠不适用代位继承。本案中，乙先于甲死亡，虽然甲立有遗嘱，将其个人房产全部给乙，但是戊不能根据遗嘱全部代位继承甲的房产。该房产作为法定继承的遗产，由各继承人进行继承，其中包括丙。
67.小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。下列哪些说法是错误的？（ ）
A.小偷甲应当赔偿丙的损失
B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任
C.乙应适当补偿丙的损失
D.甲和商场对丙的损失承担连带责任
【答案】CD
【考点】侵权行为
【解析】《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。据此可知，对于丙的损失应当由甲承担赔偿责任，商场对丙的损失承担补充责任。
（2011年）
51.甲公司将建筑工程发包给乙公司，乙公司将其转包给丙公司，丙公司将部分工程包给由121个农民工组成的施工队。施工期间，丙公司拖欠施工队工程款达500万元之多，农民工因此踏上维权之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800万元为由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1，000万元为由均拒付欠款。施工队将甲公司诉至法院，要求甲公司支付500万元。根据社会主义法治理念，关于本案的处理，下列哪些说法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第51题）
A.法院应驳回施工队的诉讼请求，因甲公司与施工队无合同关系。法院不应以破坏合同相对性为代价，片面实现社会效果
B.法院应支持施工队的诉讼请求。法院不能简单以坚持合同的相对性为由否定甲公司的责任，从而造成农民工不断申诉，案结事不了
C.法院应当追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院一并解决乙公司和丙公司的欠款纠纷，以避免机械执法，就案办案
D.法院可以追加乙公司和丙公司为本案当事人。法院加强保护农民工权益的力度，有利于推进法律效果和社会效果的有机统一
【答案】BD
【解析】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（简称《审理建设工程施工合同纠纷的司法解释》，下同）第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
选项A错误，选项B正确。建筑工程被违法转包、分包的，实际施工人以发包人甲公司为被告主张权利的，人民法院应当受理，不应简单以坚持合同的相对性为由将其驳回。
选项C错误，选项D正确。法院可以（而非应当）追加转包人乙公司和分包人丙公司作为本案的当事人。
52.甲与乙离婚，甲乙的子女均已成年，与乙一起生活。甲与丙再婚后购买了一套房屋，登记在甲的名下。后甲因中风不能自理，常年卧床。丙见状离家出走达3年之久。甲乙的子女和乙想要回房屋，进行。下列哪些意见是错误的？（ ）（2011年卷三多选第52题）
A.因房屋登记在甲的名下，故属于甲个人房产
B.丙在甲中风后未尽妻子责任和义务，不能主张房产份额
C.甲乙的子女可以申请宣告丙失踪
D.甲本人向法院提交书面意见后，甲乙的子女可代理甲参与甲与丙的离婚诉讼
【答案】ABC
【考点】共同共有、宣告失踪、诉讼代理人
【解析】选项A说法错误。《婚姻法解释（二）》第十九条规定，由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。据此可知，甲与丙在婚姻后购买的房屋虽然登记在甲的名下，但是应认定为夫妻共同财产。
选项B说法错误。丙是房屋的共同共有人，其对房屋享有的是所有权，而非是继承权。因此，不能因其未尽妻子的责任与义务就剥夺其对房屋享有的所有权。
选项C说法错误。《民法通则》第二十条第一款规定，公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。所谓利害关系人，是指与失踪人有人身关系或财产关系的人，如父母、配偶、近亲属、债权人、债务人等。本题中，甲乙的子女与丙之间没有利害关系，不属于法律规定的利害关系人，不能申请宣告丙失踪。
选项D说法正确。《》第六十二条规定，离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。本题中，甲因中风不能出庭，应当向人民法院提交书面意见，其子女可作为其代理人代为参与其与丙的离婚诉讼。
53.关于意思表示法律效力的判断，下列哪些选项是正确的？（ ）（2011年卷三多选第53题）
A.甲在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖
B.甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻
C.甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证
D.甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同
【答案】CD
【考点】意思表示、可撤销民事行为
【解析】选项A错误。《民通意见》第七十一条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。据此可知，甲在购买电视机时不存在重大误解，不能以此为由请求法院撤销买卖合同。
选项B错误。《婚姻法》中虽然规定了撤销婚姻的情况，但是根据《婚姻法》第十一条的规定，只有因胁迫而结婚的，才可以主张撤销婚姻，受欺诈而结婚的，不属于撤销婚姻的法定事由。
选项C正确。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据此可知，丁是在被胁迫的情况下与债权人乙签订的保证合同，其有权以受到胁迫为由撤销保证。
选项D正确。甲患癌症，对自己的病情不知，但是其妻乙明知，乙向保险公司隐瞒甲的病情构成欺诈，保险公司有权以欺诈为由撤销该保险合同。
54.甲公司从乙公司采购10袋菊花茶，约定：&在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款10万元。&丙公司提供担保函：&若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。&乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值2万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10万元。下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第54题）
A.如丙公司知情并向乙公司付款10万元，则丙公司只能向甲公司追偿8万元
B.如丙公司不知情并向乙公司付款10万元，则乙公司会构成不当得利
C.如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿
D.如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿
【答案】ABC
【考点】保证的效力
【解析】选项A正确。《担保法解释》第四十三条规定，保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。本题中，乙交付的标的物存在瑕疵，甲公司对乙公司交付的价值2万元的&硫磺熏蒸菊花茶&享有抗辩权，即对该部分价款可以不予支付。丙公司在知情的情况下向乙公司付款10万元，其实际清偿额大于主债权的范围，丙公司只能在主债权范围内（8万元）对甲公司行使追偿权。
选项B正确。本题中，乙交付的标的物存在瑕疵，甲公司对乙公司交付的价值2万元的&硫磺熏蒸菊花茶&享有抗辩权，即对该部分价款可以不予支付。丙公司在不知情的情况下向乙公司支付了该2万元价款的，乙公司会构成不当得利。
选项C正确。《担保法解释》第三十五条规定，保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，又以超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。本题中，若甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司享有甲公司的诉讼时效抗辩权，其未主张诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向甲公司行使追偿权的，人民法院不予支持。
选项D错误。若丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元的，则丙公司有权向甲公司追偿。
55.吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有，但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款，并入住了该房屋。4月1日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后，支付了50万元价款，并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的？（ ）（2011年卷三多选第55题）
A.5月10日前，吴某是房屋所有权人
B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有权人
C.3月1日至5月10日，张某是房屋所有权人
D.5月10日后，王某是房屋所有权人
【答案】BD
【考点】物权变动、善意取得
【解析】选项A错误，选项B正确。《物权法》第二十八条规定，因人民法院、仲裁委员会的或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。本题中，法院将房屋判归李某所有，因此，李某自法院的判决书生效之日起享有该房屋的所有权。（注意：本题设置不严谨，没有考虑到判决之日与生效之日有一段时间间接。法院是在2月1日宣判的，并没有说明此判决是一审判决还是二审判决，因此，当然的将判决之日2月1日确定为判决生效之日是不严谨的。）
选项C错误，选项D正确。《物权法》第六条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。本题中，房屋是不动产，除法律另有规定外，其所有权变动必须办理登记。张某虽然支付了购房款，但是其没有办理产权过户登记，对房屋不享有所有权。王某是善意第三人，且办理了房屋过户手续，对房屋享有所有权。
56.关于共有，下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第56题）
A.对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有
B.按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有
C.夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定
D.对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割
【答案】BCD
【考点】共有
【解析】选项A错误。《物权法》第一百零三条规定，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。
选项B正确。《物权法》第一百零四条规定，按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。
选项C正确。夫妻双方对于夫妻共有财产，有平等地占有、使用、收益、处分的权利。但并不是说双方共有的任何一件物品都必须双方共同处分才有效，而是说对于那些价值较大或重要的物品必须经夫妻双方协商一致后处分才有效。因此，对于因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。
选项D正确。《物权法》第九十九条规定，共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。
57.丁某将其所有的房屋出租给方某，方某将该房屋转租给唐某。下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第57题）
A.丁某在租期内基于房屋所有权可以对方某主张返还请求权，方某可以基于其与丁某的合法的租赁关系主张抗辩权
B.方某未经丁某同意将房屋转租，并已实际交付给唐某租用，则丁某无权请求唐某返还房屋
C.如丁某与方某的约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，其有权请求唐某返还房屋
D.如丁某与方某的租赁合同约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，在丁某向唐某请求返还房屋时，唐某可以基于与方某的租赁关系进行有效的抗辩
【答案】AC
【考点】租赁合同
【解析】《合同法》第二百二十四条第二款规定，承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。
选项A正确。丁某将其所有的房屋出租给方某，在租赁期内丁某可以基于房屋的所有权请求方某返还房屋，但是方某可以基于与丁某之间的合法有效的租赁合同主张抗辩。
选项B错误。方某将房屋转租给唐某，无论之前是否征得丁某的同意，丁某都可以基于所有权要求唐某返还房屋。但是如果方某在转租之前已经征得丁某同意，唐某可以基于合法的租赁关系主张抗辩；如果方某在转租之前未征得丁某同意，丁某可以先解除与方某的租赁合同，然后要求唐某返还房屋，唐某此时则无权主张抗辩。
选项C正确，选项D错误。若丁某与方某的租赁合同中约定&方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同&，方某在未经丁某同意的情况下将房屋转租给唐某的，丁某对租赁合同享有单方解除权，在合同解除后，其有权请求唐某返还房屋。
58.下列甲与乙签订的哪些合同有效？（ ）（2011年卷三多选第58题）
A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺后，乙支付了第1个月的租金
B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁
C.甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合同
D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙
【答案】ACD
【考点】合同的效力
【解析】选项A正确。《合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。甲乙虽然约定租赁合同需要办理公证后才生效，但是甲已经履行了合同的主要义务，且乙也已经接受，则该合同成立并生效。
选项B错误。《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。甲已经将自己的股权转让给了丁，后甲对已经转让的股权不再有处分权，其与乙签署的股权转让协议效力待定，得到丁追认后该合同有效，遭到丁拒绝后，该合同无效。
选项C正确。《合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。据此可知，甲与乙已经签订了相机买卖合同，且该合同不属于依法应办理批准、登记等手续的合同，因此，该合同自成立时生效。&相机尚未交付，也未付款&只是表示合同尚未履行，并不影响合同生效。
选项D正确。《民通意见》第一百一十八条规定，出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人。承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。《关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》第二十四条规定，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第88条、第94条、第115条、第117条、第118条、第177条不再适用。据此可知，出租人出卖出租房屋的，不再要求通知承租人，即甲将商铺出租给丙后，又将该商铺出卖的，不需要通知承租人丙，未通知的，买卖合同依然有效。
59.甲公司与乙公司签订10万元建材买卖合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付15万元装修款，其中5万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具《担保函》：&本公司同意以欠甲公司的10万元装修款担保甲公司欠乙公司的10万元建材款。&乙公司对此并无异议。后，甲公司对乙公司的债务、丙公司对甲公司的债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权。下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第59题）
A.乙公司对丙公司享有应收账款质权
B.丙公司应对乙公司承担保证责任
C.乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼
D.乙公司可以要求并存债务承担人丙公司清偿债务
【答案】BC
【考点】债的担保
【解析】选项A错误。《物权法》第二百二十八条第一款规定，以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。据此可知，以应收账款出质的，质权自向信贷征信机构办理出质登记时设立。乙、丙公司并未向信贷征信机构办理应收账款的出质登记，因此，乙公司对丙公司不享有应收账款质权。
选项B正确。《最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第二条规定，保证人以书面形式向债权人表示，当被保证人不履行债务时，由其代为履行或者承担连带责任并为债权人接受的，保证合同成立。本题中，丙公司以书面形式向乙公司出具保函担保甲公司债务的履行，乙公司对此没有表示异议，则乙、丙公司之间的保证合同成立，丙公司应对乙公司承担保证责任。
选项C正确。《合同法》第七十三条第一款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。本题中，甲公司欠乙公司10万元货款，丙公司欠甲公司10万元装修款。两项债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权，损害了乙公司的利益，乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼。
选项D错误。丙公司向乙公司出具保函的行为成立保证，而不是债务承担，丙公司不是并存的债务承担人。
60.梁某与甲旅游公司签订合同，约定梁某参加甲公司组织的旅游团赴某地旅游。旅游出发前15日，梁某因出差通知甲公司，由韩某替代跟团旅游。旅游行程一半，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司。乙公司组织游客参观某森林公园，该公园所属观光小火车司机操作失误致火车脱轨，韩某遭受重大损害。下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第60题）
A.即使甲公司不同意，梁某仍有权将旅游合同转让给韩某
B.韩某有权请求甲公司和乙公司承担连带责任
C.韩某有权请求某森林公园承担赔偿责任
D.韩某有权请求小火车司机承担赔偿责任
【答案】ABC
【考点】债的转移、侵权责任
【解析】选项A正确。《合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本题中，梁某与甲旅游公司签订的合同属于可以转让的合同，且合同中并未约定不得转让条款。因此，梁某有权将此合同的权利全部转让给韩某，只要通知甲旅游公司即可，无须得到旅游公司的同意。
选项B正确。《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。据此可知，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司的行为违法，其应与乙公司对韩某的损害承担连带赔偿责任。
选项C正确。《侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本题中，因森林公园未尽到安全保障义务，造成韩某损害的，应当承担侵权责任。
选项D错误。《侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此可知，韩某无权请求小火车司机承担赔偿责任，侵权责任应由其工作单位（即森林公园）承担，韩某应向森林公园主张赔偿责任。
61.我国《著作权法》不适用于下列哪些选项？（ ）（2011年卷三多选第61题）
A.法院判决书
B.《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文
C.《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品
D.奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意
【答案】ABD
【考点】著作权的客体
【解析】选项A、B正确。《著作权法》第五条第（一）项规定，法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文，不适用本法。
选项C错误。根据《著作权法》第三条第（六）项的规定，影视作品属于著作权法保护的客体。另外，《著作权法》第二条第一、二款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。该国与我国共同参加了《伯尔尼公约》，因此，该国国民创作的作品受我国《著作权法》的保护，且不论是否发表，均受《著作权法》的保护。
选项D正确。根据《著作权法》第三条的规定，著作权法保护的作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。其中构成要件之一是&可复制性&，即作品必须可以通过某种有形形式复制，从而被他人所感知。&奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意&，还属于意识上的东西，并不能通过某种有形形式复制，不属于《著作权法》中说的作品。
62.甲电视台模仿某境外电视节目创作并录制了一档新娱乐节目，尚未播放。乙闭路电视台贿赂甲电视台工作人员贺某复制了该节目，并将获得的复制品抢先播放。下列哪些说法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第62题）
A.乙电视台侵犯了甲电视台的播放权
B.乙电视台侵犯了甲电视台的复制权
C.贺某应当与乙电视台承担连带责任
D.贺某应承担补充责任
【答案】BC
【考点】著作权的保护
【解析】选项A错误。著作权的内容包括著作权人身权和著作财产权。其中著作人身权包括：发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。著作财产权包括：使用权、许可使用权、转让权和获得报酬权。其中使用权又包括：复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、改编权、翻译权、汇编权和其他权利。据此可知，著作权的内容中不包括播放权，因此，乙电视台没有侵犯甲电视台的播放权。
选项B正确。《著作权法》第九条第一款第（五）项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙电视台未经甲电视台许可而私自复制了该节目，并将获得的复制品抢先播放的行为，侵犯了甲电视台的复制权。
选项C正确，选项D错误。《侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本题中，乙电视台与贺某实施了共同侵权行为，应当承担连带责任。
63.甲公司获得一项用于自行车雨伞装置的实用新型专利，发现乙公司生产的自行车使用了该技术，遂向法院起诉，要求乙公司停止侵害并赔偿损失10万元。甲公司的下列哪些做法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第63题）
A.向乙公司所在地的基层法院起诉
B.起诉时未向受理法院提交国家知识产权局出具的该专利书面评价报告
C.将仅在说明书中表述而未在权利要求中记载的技术方案纳入专利权的保护范围
D.举证期届满后法庭辩论终结前变更其主张的权利要求
【司法部答案】BD
【网校的答案】B
【考点】专利权的保护
【解析】选项A错误。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》（简称《审理专利纠纷案件的若干规定》，下同）第二条规定，专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。据此可知，该案应由中级人民法院管辖，基层人民法院没有管辖权。
选项B正确。《最高人民法院关于对出具检索报告是否为提起实用新型专利侵权诉讼的条件的请示的答复》规定，最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第八条第一款规定：&提起侵犯实用新型专利权诉讼的原告，应当在起诉时出具由国务院专利行政部门作出的检索报告。&该司法解释是根据《专利法》第五十七条第二款（新《专利法》第六十一条第二款）的规定作出的，主要针对在专利侵权诉讼中因被告提出宣告专利权无效导致中止诉讼问题而采取的措施。因此，检索报告，只是作为实用新型专利权有效性的初步证据，并非出具检索报告是原告提起实用新型专利侵权诉讼的条件。该司法解释所称&应当&，意在强调从严执行这项制度，以防过于宽松而使之失去意义。凡符合《民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件的案件，人民法院均应当立案受理。但对于原告坚持不出具检索报告，且被告在答辩期间内提出宣告该项实用新型专利权无效的请求，如无其他可以不中止诉讼的情形，人民法院应当中止诉讼。据此可知，专利书面评价报告，只是作为实用新型专利权有效性的初步证据，并不是原告甲公司提起实用新型专利侵权诉讼的条件，即甲公司不提交也不违法。
选项C错误。《专利法》第五十九条第一款规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。
选项D错误。《证据规定》第三十四条第三款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。据此可知，甲若想变更其主张的权利要求的，需要在举证期限届满前提出。
64.甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标&童声&，核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒&童声&商标的儿童服装，萧某不能举证证明该批服装的合法来源。下列哪些说法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第64题）
A.乙公司必须在&童声&儿童服装上标明乙公司的名称和产地
B.该商标使用许可合同自备案后生效
C.乙公司不能以其名义起诉，因为诉权不得约定转移
D.萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任
【答案】AD
【考点】商标权的保护
【解析】选项A正确。《商标法》第四十条第二款规定，经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。
选项B错误。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（简称《审理商标民事纠纷案件若干问题的解释》，下同）第十九条规定，商标使用许可合同未经备案的，不影响该许可合同的效力，但当事人另有约定的除外。商标使用许可合同未在商标局备案的，不得对抗善意第三人。据此可知，备案不是商标使用权合同的生效要件。
选项C错误。《审理商标民事纠纷案件若干问题的解释》第四条第二款规定，在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。
选项D正确。《商标法》第五十六条第三款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。本题中，个体户萧某销售侵犯注册商标专用权的商品，且无法证明该商品的合法来源，因此，不但要承担停止销售的法律责任，还应承担赔偿损失的法律责任。
65.张某李某系夫妻，生有一子张甲和一女张乙。张甲于2007年意外去世，有一女丙。张某在2010年死亡，生前拥有个人房产一套，遗嘱将该房产处分给李某。关于该房产的继承，下列哪些表述是正确的？（ ）（2011年卷三多选第65题）
A.李某可以通过张某的遗嘱继承该房产
B.丙可以通过代位继承要求对该房产进行遗产分割
C.继承人自张某死亡时取得该房产所有权
D.继承人自该房产变更登记后取得所有权
【答案】AC
【考点】遗嘱继承、所有权的取得方式
【解析】选项A正确，选项B错误。《继承法》第五条规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。据此可知，李某可以依据张某的遗嘱继承该房产，其他法定继承人无权再要求对该房产进行分割。
选项C正确，选项D错误。《物权法》第二十九条规定，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。据此可知，继承人李某在张某死亡时取得该房屋的所有权，而不是要等办理完过户登记后才取得房屋的所有权。
66.甲女委托乙公司为其拍摄一套艺术照。不久，甲女发现丙网站有其多张半裸照片，受到众人嘲讽和指责。经查，乙公司未经甲女同意将其照片上传到公司网站做宣传，丁男下载后将甲女头部移植至他人半裸照片，上传到丙网站。下列哪些说法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第66题）
A.乙公司侵犯了甲女的肖像权
B.丁男侵犯了乙公司的著作权
C.丁男侵犯了甲女的名誉权
D.甲女有权主张精神损害赔偿
【答案】ABCD
【考点】肖像权、名誉权、著作权
【解析】选项A正确。《民法通则》第一百条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。本题中，乙公司未经甲女同意，以营利为目的使用甲女的肖像为自己公司业务作宣传，侵犯了甲女的肖像权。
选项B正确。《著作权法》第十七条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。本题中，甲女委托乙公司拍摄艺术照，并未约定著作权的归属，则著作权属于受托人乙公司。丁男未经乙公司同意，擅自对照片进行篡改歪曲作品的行为，侵犯了乙公司的著作权。
选项C正确。《民法通则》第一百零一条规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。《民通意见》第一百四十条规定，以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。本题中，丁男将甲女头部移植至他人的半裸照片上，并将拼凑后的照片上传到丙网站上，公然丑化了甲女的人格，损害了甲女的名誉权。
选项D正确。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（二）项规定，自然人因姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权等人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本题中，甲女的肖像权及名誉权受到了侵害，有权主张精神损害赔偿。
67.甲系某品牌汽车制造商，发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷，即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车，看到通知后立即驱车前往丙销售公司，途中因刹车系统失灵撞上大树，造成伤害。下列哪些说法是正确的？（ ）（2011年卷三多选第67题）
A.乙有权请求甲承担赔偿责任
B.乙有权请求丙承担赔偿责任
C.乙有权请求惩罚性赔偿
D.甲的责任是无过错责任
【答案】ABD
【考点】产品责任
【解析】选项A、B正确。《侵权责任法》第四十三条第一款规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。据此可知，乙有权请求生产者甲承担赔偿责任，也有权要求销售者丙承担赔偿责任。
选项C错误。《侵权责任法》第四十七条规定，明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。本题中，甲、丙并不存在明知该汽车存在缺陷而故意生产、销售的情况，而且甲在发现汽车存在缺陷后及时通过媒体和销售商发布召回该款车的通知，说明其在主观上不存在恶意，乙无权请求惩罚性赔偿。
选项D正确。甲的责任是产品责任，属于无过错责任，不以有过错为承担责任的前提条件。
（2010年）
51.张某到王某家聊天，王某去厕所时张某帮其接听了刘某打来的电话。刘某欲向王某订购一批货物，请张某转告，张某应允。随后张某感到有利可图，没有向王某转告订购之事，而是自己低价购进了刘某所需货物，以王某名义交货并收取了刘某货款。关于张某将货物出卖给刘某的行为的性质，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷三多选第51题）
A.无权代理
B.无因管理
C.不当得利
D.效力待定
【答案】AD
【考点】代理
【解析】《合同法》第48条第1款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本题张某以王某名义交货并收取货款，属于无权代理，该行为对王某属于效力待定的合同。
52.某公司因合同纠纷的诉讼时效问题。关于律师的答复，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第52题）
A.当事人不得违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益
B.当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算
C.当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩的，二审期间不能提出该抗辩
D.诉讼时效届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务意思表示的，不得再以时效届满为由进行抗辩
【答案】ABD
【考点】诉讼时效
【解析】选项A正确。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第2条规定，当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。
选项B正确。第5条规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。
选项C错误。第4条第1款规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
选项D正确。第22条规定， 诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。
53.某房屋登记簿上所有权人为甲，但乙认为该房屋应当归己所有，遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有，但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后，乙将该房屋抵押给丙银行，签订了书面合同，但未办理抵押登记。对此，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷三多选第53题）
A.房屋应归甲所有
B.房屋应归乙所有
C.抵押合同有效
D.抵押权未成立
【答案】BCD
【考点】不动产物权变动
【解析】选项A错误，选项B正确。《物权法》第28条规定， 因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。因此房屋的所有权是归乙所有。
选项C正确。无论是动产抵押还是不动产抵押，抵押合同自签订之日起生效，抵押权是否成立不影响抵押合同的效力。本题中，丙银行的抵押权因没有办理登记而不成立，但是不影响抵押合同的效力。
选项D正确。《物权法》第31条规定，依照本法第28条至第30条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。据此可知，乙将房屋抵押给丙银行时需要办理抵押登记，因没有办理抵押登记，丙银行的抵押权未成立。
54.小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已，一脚踢出，恰好落入邻居老马家门前的水井中，正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓，手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后，小贝央求老马归还，老马则要求小贝赔偿花瓶损失。对此，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第54题）
A.小贝对老马享有物权请求权
B.老马对小贝享有物权请求权
C.老马对小贝享有债权请求权
D.如小贝拒绝赔偿，老马可对足球行使留置权
【答案】AC
【考点】侵权物权请求权、债权请求权、留置权
【解析】选项A正确。小贝的足球在老马手里，小贝要求其返还原物的请求权是物权请求权。
选项B错误，选项C正确。小贝将老马花瓶打碎，老马要求小贝赔偿的请求权是债权请求权，不是物权请求权。
选项D错误。自然人债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系。小贝对老马享有物权请求权，老马对小贝享有债权请求权，两者不是同一法律关系，老马不能对足球进行留置。
55.关于土地承包经营权的设立，下列哪些表述是正确的？（ ）（2010年卷三多选第55题）
A.自土地承包成立时设立
B.自土地承包经营权合同生效时设立
C.县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证
D.县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册，未经登记造册的，不得对抗善意第三人
【答案】BC
【考点】本题考核土地承包经营权
【解析】《物权法》第127条规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。
县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。
56.某农村养殖户为扩大规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的？（ ）（2010年卷三多选第56题）
A.该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产
B.抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门
C.抵押登记可对抗任何善意第三人
D.如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定
【答案】AD
【考点】浮动抵押
【解析】选项A正确。《物权法》第181条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
选项B错误。《物权法》第189条第1款规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。据此可知，应该是向&抵押人住所地&的工商行政管理部门办理登记，而不是向&抵押财产所在地&的工商行政管理部门办理登记。
选项C错误。《物权法》第189条第2款规定，依照本法第一百八十一第181条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。据此可知，抵押登记并非可以对抗任何善意第三人。
选项D正确。《物权法》第196条第（一）项规定，债务履行期届满，债权未实现的，抵押财产确定。
57.甲向乙借款300万元于日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定日付款。日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第57题）
A.日债权让与在乙丙之间生效
B.日债权让与对甲生效
C.日甲可向丙主张抵销50万元
D.日后丁的保证债务继续有效
【答案】AB
【考点】保证、债权转让、抵销
【解析】选项A、B正确。《合同法》第80条第1款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本题中，债权转让发生在10月1日，此时债权让与在乙丙之间生效，对甲生效发生在日通知后。
选项C错误。《合同法》第83条规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。本题中，甲的债权晚于转让的债权到期，因此，此时甲还不能主张抵销。
选项D错误。《担保法解释》28条，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。本题中，之前约定丁仅对乙承担保证责任，乙将债权转让给丙后，债权人不再是乙，丁不再承担保证责任。
58.甲对乙享有日到期的六万元债权，到期后乙无力清偿。乙对丙享有五万元债权，清偿期已届满七个月，但乙未对丙采取法律措施。乙对丁还享有五万元人身损害赔偿请求权。后乙去世，无其它遗产，遗嘱中将上述十万元的债权赠与戊。对此，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第58题）
A.甲可向法院请求撤销乙的遗赠
B.在乙去世前，甲可直接向法院请求丙向自己清偿
C.在乙去世前，甲可直接向法院请求丁向自己清偿
D.如甲行使代位权胜诉，行使代位权的诉讼费用和其他费用都应该从乙财产中支付
【答案】AB
【考点】债的保全
【解析】选项A正确。被继承人的遗嘱处分财产导致债权人的债权得不到清偿，债权人甲可向法院请求撤销乙的遗赠。
选项B正确。《合同法》第73条第1款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。本题中，乙怠于行使对丙的到期债权，损害到了甲的利益，甲可以行使代位权，直接向法院起诉丙，请求丙向自己清偿。
选项C错误。《合同法解释（一）》第11条第（四）项规定，代位权的条件之一是要求债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本题中，乙对丁享有的人身伤害赔偿请求权就是专属债务人自身的债权，甲对丁不能行使代位权。
选项D错误。《合同法》第73条第2款规定，代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。据此可知，应该是&必要费用&，而不是所有的费用。
59.甲公司将一工程发包给乙建筑公司，经甲公司同意，乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑公司，丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公司。后丁公司因工作失误致使工程不合格，甲公司欲索赔。对此，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷三多选第59题）
A.上述工程承包合同均无效
B.丙公司在向乙公司赔偿损失后，有权向丁公司追偿
C.甲公司有权要求丁公司承担民事责任
D.法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非法所得
【答案】BCD
【考点】建设工程合同
【解析】选项A错误。甲公司与乙公司的承包合同有效，乙公司与丙公司的分包合同也有效，丙公司与丁公司的再分包合同无效。因此，并非上述所有的工程承包合同都无效。
选项B正确。丁公司操作失误造成的损失，存在过错，丙公司有权向其追偿。
选项C正确。丙丁之间的再次分包合同因违反法律禁止性规定而无效，丁公司存在过错导致损害，甲公司可以要求丁公司承担相应的民事责任。
选项D正确。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第4条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第134条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
60.甲委托乙寄售行以该行名义将甲的一台仪器以3000元出售，除酬金外双方对其它事项未作约定。其后，乙将该仪器以3500元卖给了丙，为此乙多支付费用100元。对此，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第60题）
A.甲与乙订立的是居间合同
B.高于约定价格卖得的500元属于甲
C.如仪器出现质量问题，丙应向乙主张违约责任
D.乙无权要求甲承担100元费用
【答案】BCD
【考点】行纪合同
【解析】选项A错误。甲与乙订立的是行纪合同，不是居间合同。
选项B正确。《合同法》第418条第2款规定，行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。
选项C正确。《合同法》第421条规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。因此，如果仪器出现质量问题，丙应向行纪人乙主张违约责任。
选项D正确。《合同法》第415条规定，行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外。本题中，甲乙没有对行纪费用进行约定，则乙多支付的100元费用由行纪人乙自己承担，无权要求甲承担。
61.关于保管合同和仓储合同，下列哪些说法是错误的？（ ）（2010年卷三多选第61题）
A.二者都是有偿合同
B.二者都是实践性合同
C.寄存人和存货人均有权随时提取保管物或仓储物而无须承担责任
D.因保管人保管不善造成保管物或仓储物毁损、灭失的，保管人承担严格责任
【答案】ABCD
【考点】保管合同和仓储合同
【解析】选项A错误。保管合同既可以是有偿的，也可以是无偿的；仓储合同都是有偿合同。
选项B错误。保管合同是实践性合同；仓储合同是诺成性合同。
选项C错误。在保管合同中，寄存人可以随时领取寄存物而无须承担责任。在仓储合同中，只有在当事人对储存期间没有约定或者约定不明确的情况下，存货人才可以随时提取仓储物。
选项D错误。有偿保管合同中的保管人与仓储合同中的保管人承担的是严责责任，而无偿保管合同中的保管人承担的是过错责任，不是严格责任。
62.甲乙丙三人合作开发一项技术，合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后，甲、丙想要申请专利，而乙主张通过商业秘密来保护。对此，下列哪些选项是错误的？（ ）（2010年卷三多选第62题）
A.甲、丙不得申请专利
B.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、乙、丙共有
C.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、丙所有，乙有免费实施的权利
D.甲、丙不得申请专利，但乙应向甲、丙支付补偿费
【答案】BCD
【考点】合作开发的专利申请权、成果归属
【解析】《合同法》第340条第3款规定，合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。本题中，乙不同意申请专利，甲、丙不得申请专利，且乙也无需向甲、丙进行补偿。
63.甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了《愿者上钩》供个人观看。对此，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷三多选第63题）
A.丙网站的行为侵犯了著作权
B.丁的行为侵犯了著作权
C.甲公司已经丧失著作权人主体资格
D.乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人
【司法部答案】BD
【网校答案】AD
【考点】著作权侵权
【解析】选项A正确。《著作权法》第47条第（一）、（六）项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，构成侵权，本法另有规定的除外。未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，构成侵权，法律、行政法规另有规定的除外。据此可知，本题中丙网站未经著作权人许可通过信息网络向公众传播其作品的构成侵权。
选项B错误。《著作权法》第22条第1款第（一）项规定，为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知，本题中学生丁下载《愿者上钩》仅供个人欣赏，属于著作权法规定的合理使用的范畴，不构成侵权。
选项C错误。甲公司是电影《愿者上钩》的著作权人，它转让给乙网站的仅是著作财产权中的网络传播权，并没有将整个著作权转让出去，它仍然是著作权人，并没有丧失著作权人主体资格。
选项D正确。甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站属于与著作权有关的权利人，在其采取的技术防范被避开后，有权以自己名义起诉侵权行为人。
64.商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的，依据下列哪些情形可享有优先权？（ ）（2010年卷三多选第64题）
A.该外国同中国签订的协议
B.该外国同中国共同参加的国际条约
C.该外国同中国相互承认优先权
D.该外国同中国有外交关系
【答案】ABC
【考点】优先权
【解析】《商标法》第24条第1款规定，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。
65.甲公司聘请乙专职从事汽车发动机节油技术开发。因开发进度没有达到甲公司的要求，甲公司减少了给乙的开发经费。乙于2007年3月辞职到丙公司，获得了更高的薪酬和更多的开发经费。2008年1月，乙成功开发了一种新型汽车节油装置技术。关于该技术专利申请权的归属，下列哪些选项是错误的？（ ）（2010年卷三多选第65题）
D.甲公司和丙公司共有
【答案】BCD
【考点】职务发明
【解析】《专利法》第6条第1款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。《专利法实施细则》第11条第1款规定，专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：&&（三）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。因此，调动工作后1年内作出的与其在原单位承担的本职工作有关的发明创造是职务发明创造，申请被批准后，单位为专利权人。本题中，乙于2007年3月辞职到丙公司，2008年1月开发出新型汽车节油装置技术，此时并没有超过1年，因此乙开发出的新型汽车节油装置技术仍然属于职务发明，申请专利的权利属于甲公司，申请被批准后，甲公司为专利权人。
66.甲、乙因离婚诉至法院，要求分割实为共同财产而以甲的名义对丙合伙企业的投资。诉讼中，甲、乙经协商，甲同意将其在丙合伙企业中的财产份额转让给乙。法院对此作出处理，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第66题）
A.其他三分之二以上合伙人同意转让的，乙取得合伙人地位
B.其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可对转让所得的财产进行分割
C.其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意甲退伙或退还其财产份额的，可对退伙财产进行分割
D.其他合伙人对转让、退伙、退还财产均不同意，也不行使优先受让权的，视为全体合伙人同意转让，乙依法取得合伙人地位
【答案】BCD
【考点】合伙企业财产份额的转让
【解析】选项A错误。《合伙企业法》第22条第1款规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。据此可知，需要经其他合伙人一致同意后，乙才能取得合伙人地位，而非是三分之二以上合伙人同意。
选项B正确。《合伙企业法》第23条规定，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。
选项C正确。《合伙企业法》第45条第（二）项规定，经全体合伙人一致同意，合伙人可以退伙。据此可知，如果其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意甲退伙或退还其财产份额的，甲可以退伙，乙可以就退伙财产进行分割。
选项D正确。《合伙企业法》对此没有规定，此时等于陷入僵局，参照公司法的规定，最终做法就是视为同意转让，第三人可以依法取得合伙人地位。这个选项不是很严谨。
67.郭大爷女儿五年前病故，留下一子甲。女婿乙一直与郭大爷共同生活，尽了主要赡养义务。郭大爷继子丙虽然与其无扶养关系，但也不时从外地回来探望。郭大爷还有一丧失劳动能力的养子丁。郭大爷病故，关于其遗产的继承，下列哪些选项是正确的？（ ）（2010年卷三多选第67题）
A.甲为第一顺序继承人
B.乙在分配财产时，可多分
C.丙无权继承遗产
D.分配遗产时应该对丁予以照顾
【答案】ABCD
【考点】继承
【解析】选项A正确。《继承法》第11条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。本题中，郭大爷女儿先于郭大爷去世，其儿子甲作为其晚辈直系血亲，可以代位继承其母亲即郭大爷女儿的份额。郭大爷的女儿属于第一顺序继承人，因此甲也作为第一顺序继承人参与继承。
选项B正确。《继承法》第12条规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。第13条第3款规定，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。据此可知，乙在分配财产的时候可以多分。
选项C正确。根据《继承法》第10条第3款规定，享有继承权的继子女是有抚养关系的继子女。本题中，丙与郭大爷之间没有形成抚养关系，因此，丙无权继承遗产。
选项D正确。《继承法》第13条第2款规定，对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。本题中，丁是丧失劳动能力的继承人，分配遗产时应当予以照顾。
68.女青年牛某因在一档电视相亲节目中言词犀利而受到观众关注，一时应者如云。有网民对其发动&人肉搜索&，在相关网站首次披露牛某的曾用名、儿时相片、家庭背景、恋爱史等信息，并有人在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节。关于网民的行为，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷三多选第68题）
A.侵害牛某的姓名权
B.侵害牛某的肖像权
C.侵害牛某的隐私权
D.侵害牛某的名誉权
【答案】CD
【考点】人格权侵权
【解析】选项