最高人民法院关于如何认定国有控股_百度知道
最高人民法院关于如何认定国有控股
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自日起施行。二○○五年八月一日最高人民法院关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司您好、参股股份有限公司中的国有公司、企业人员的解释中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司，现对国有控股、参股的股份有限公司中的国有公司、企业人员解释如下，具体司法解释如下：最高人民法院关于如何认定国有控股、企业人员的解释》已于日由最高人民法院审判委员会第1359次会议通过，现予公布、企业人员的解释（日最高人民法院审判委员会第1359次会议通过）法释〔2005〕10号为准确认定刑法分则第三章第三节中的国有公司、企业人员
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这个是根据国家的政策来执行的
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　　产权界定成当务之急
　　我国的“国有企业”是一个使用频率颇高的词语，然而，时至目前为止，我国法律或法规尚未对“国有企业”这一概念进行过明确的规定。
　　随着市场的发育和国有企业改革的深化，国有企业产权结构多元化成为一种趋势。一方面，国有企业利用其资产设施等与外商和港澳台企业发展合资、合作企业，对国有企业进行改组和改造；另一方面，国有企业在市场竞争中不断优化组合，国家资产、集体资产和个人资产彼此联合、互相渗透，使“混合产权”的出现成为一种必然。在这种情况下，如何建立和健全国有资产产权管理的监控机制，以及在股权多元化企业中，如何合理界定国有产权并纳入国有资产管理的口径成为现阶段加强国有资产管理工作的当务之急。
　　与此同时，在新的情况下，进一步明确界定各类产权，从而对各类产权进行依法保护，显得愈益迫切。只有产权归属清晰且得到有效保护，才能营造公平有序的市场竞争环境，为产权的规范流动提供前提条件，也才能为构筑社会信用制度提供坚实基础。因此，股权多元化的国有产权界定，也是贯彻落实十六大精神，推动国有企业建立现代产权制度的迫切需要。
　　我国《刑法》中有20余条是关于国有企业、国有公司法人财产权的刑法保护的条款。然而，由于国有企业和国有公司的内涵和外延不清，上述条款在真正执行过程中有相当难度。由于我国部分企业在工商行政管理部门注册登记的性质并不是以其实际出资为依据，有人认为应以该企业在工商部门注册登记性质作为企业的性质，也有人认为应以该企业的实际出资来源确定企业的性质。是国家独资兴办的且注册为全民所有制的企业才算国有企业还是国家控股或参股的企业也算是国有企业？国有企业改制为股份有限公司或有限责任公司后是否仍算作国有企业并执行以上条款？这些问题，都亟待股权多元化的国有产权的清晰界定。
　　国有产权的基本特征
　　国有企业作为一种企业形式，在各国立法中的定义有很大差别，称谓也不尽相同，有国有企业、国营企业、国家主办企业、国有公司、国有化企业、公营事业等。
　　综观世界各国立法对国有企业的规定和我国国有企业的发展现状，国有企业产权应当具备以下基本特征：
　　国有企业的资本全部或部分地来源于国家，亦即国家是企业的“老板”。至于国家在企业股本中占有多少份额，该企业才算国有企业，这一方面要视国家需要占多少份额才能控制企业，另一方面也取决于一国的政策。
　　国有企业在不同程度上受中央或地方政府的控制，其行为必须符合或不违背政府的意志和利益。这也是国家或国有投资主体之所以要投资经营企业的目的所在。与一般投资者一样，中央或地方政府以及其他国有主体投资于企业时，也应追求盈利或某种政策目标。如果国家或国有主体出资后，就不再或不能对其出资的企业施加决定性影响的话，该企业也就不应该再被视为国有企业了。
　　国有企业及其运行与国有资产管理制度相联系。既然国家和国有投资主体必须对其投资的企业施加所有者的影响，则国有企业，包括国有主体投资的公司，必然要与国有资产管理、运营的制度联系在一起。我国还有一个不同于西方国家的国情，就是国有企业大多数存在于竞争性领域，国有企业是我国国民经济的支柱，发展社会主义社会的生产力，实现国家的工业化和现代化，始终要依靠和发挥国有企业的重要作用。
　　有鉴于此，国有企业应该包括国家或政府可以根据资本联系，对其施加控制和控制性影响的各种企业。
　　国有产权归属的界定
　　确定一个企业是否是国有企业应当借鉴国外发达国家的立法经验并结合我国具体国情确定。
　　笔者认为，我国现阶段国有企业的定义应当是指企业的资本全部或部分属于国家所有，并为国家通过资本纽带实施直接或间接控制的企业。对此，可从国外的立法经验、母子公司理论和我国目前政策法规中的相关规定等角度来加以论证。
　　首先，是借鉴国外的立法经验。按照国际惯例，在某一企业的资本中，国有资产投资或国家所持股份额超过50%的，该企业就是国有企业。例如，德国财政统计上将公共机构(联邦、州、镇等各级政府)拥有多数资本或多数投票权的企业划为公共即国有企业；韩国1984年颁行的《国有企业管理法》第2条明文规定，国有企业包括政府投资和“政府投资达到或超过50%的企业”。在发达国家或地区，除了遵循把国家所持股份和表决权超过50%的企业划为国有企业的原则之外，也把国家参股未达50%，但国家实际上可以控制的企业归入国有企业。如德国把政府参股达25%以上，其他股东均为小股东的大企业，视为国有；在新加坡国家控股公司控制国有企业中，国家资金参与的份额有的仅占10%左右；日本国有企业中的特殊公司，如日本电信电话株式会社、日本航空公司等即使政府投资未达半数，也都由国家予以控制。欧共体委员会《关于企业透明度条例》对此作了更加明确的表述，其第2条规定，凡“政府当局可以凭借它对企业的所有权、控股权或管理条例，对其施加直接或间接的支配性影响”企业，都是公共企业。
　　其次，用母子公司理论界定国有企业产权。根据国外有关法律的规定，当公司之间存在一方对另一方的组织、业务以及生产经营活动直接或间接发号施令，而另一方又服从这种发号施令时，就可以认定它们之间存在着支配、附属关系。一旦这种关系是通过公司之间股份持有的方式形成时，就可以称之为母子公司关系。
　　我国《公司法》虽然涉及了“公司可以设立子公司”的内容，但对母子公司关系以及何为子公司无明文规定。《合并会计报表暂行规定》规定母公司在编制合并会计报表时，应当将下列情况下其所控制的境内外所有子公司纳入合并会计报表的合并范围：
　　1、母公司拥有其过半数以上权益性资本的被投资企业，包括：直接拥有其过半数以上权益性资本；间接拥有其过半数以上权益性资本；直接和间接方式拥有其过半数以上权益资本。间接拥有过半数以上权益性资本是指通过子公司而对子公司的子公司拥有其过半数以上权益性资本。直接和间接方式拥有其过半数以上权益性资本指母公司虽然只拥有其半数以下的权益性资本，但通过与子公司合计拥有其过半数以上的权益性资本。
　　2、其他被母公司所控制的被投资企业。母公司对于被投资企业虽然不持有其过半数以上的权益性资本，但有下列情况之一的，应当将被投资企业作为母公司的子公司，纳入合并会计报表的合并范围：通过与被投资公司的其他投资者之间的协议，持有被投资公司半数以上表决权；根据章程或协议，有权控制企业的财务和经营政策；有权任免董事会等类似权力机构的多数成员；在董事会或类似权力机构会议上有半数以上投票权。《企业会计制度》第158条也就此做出了相应的规定：企业对其他单位投资如占该单位资本总额50%以上，或虽然占该单位注册资本总额不足50%但具有实质控制权的，应当编制合并会计报表。《企业会计准则》对控制的描述是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。
　　从母子公司关系考虑，如果母公司是国有企业，则其子公司也应当是国有企业。当国有投资主体通过股份持有的方式对其参与投资企业的组织、业务以及生产经营活动直接或间接发号施令，而被投资企业又服从这种发号施令时，就可以认定它们之间存在着支配、附属关系。这种关系既构成母子公司关系，也构成国有企业的逻辑链条。第三，我国目前政策法规中的相关规定。目前，对于国有资产控股或控制的企业是否以及如何将其界定为国有企业，我国法律尚未作明确界定，但在有关政策法规中已体现出与国际惯例接轨的现象。
　　如在原国家国有资产管理局于1994年发布的《股份有限公司国有股权管理暂行办法》中，要求国有企业进行股份制改组时，要保证国家股或国有独资(公司)企业在原国有企业中的控股地位。国有股权控股分为国有股权持股比例超过50%的所谓“绝对控股”，以及在股权分散的情况下，国有股权持股比例高于30%、低于50%，国家对企业具有控制性影响的所谓“相对控股”。在《中华人民共和国审计法》中，也把“对国有资产占控股地位或者主导地位的企业的审计监督”，与国有企业及其他国有主体的审计并列规定。我国每年所做的各种经济成分分析和统计也是将国有资产占控股地位或者主导地位的企业作为国有企业和国有资产加以统计和分析的。
　　综上所述，我国现阶段国有企业的定义应当是指企业的资本全部或部分属于国家所有，并为国家通过资本纽带实施直接或间接控制的企业。明确了这个概念，就可以明确国有资产管理的口径和范围，同时，也就明确了国有资产基础管理工作的目标和对象。
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　　日，青岛市国资委公布了第一批监管企业名单，海尔集团位列其中。关于海尔被纳入的原因，青岛市国资委办公室车主任表示这是市政府授权委托市国资委履行出资人职责的。
　　对于海尔以何种身份被纳入监管企业，青岛市国资委和海尔本身都不愿透露更多信息。在海尔的网站上，海尔集团称自己是“集体企业”，但有资料显示，海尔在其发展过程中为协助当地政府解决国有企业发展问题，以划拨和兼并的方式重组了部分国企，其资产中具有部分国有的成份。一份青岛国资委领导的讲话稿披露，国有(集体)净资产在5000万元以上的企业，都属纳入青岛国资委实施监管企业的范围。显然，海尔即使是集体企业，也属此列。&&&&&&&&&&&&&&&& 稿源： 中国产权交易所网&
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