婚姻法解释(三)动了谁的奶酪
厦门大学法学院教授　刘连泰
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&&■耳鬓厮磨的夫妻，在家里当然无须“产权明晰”，当房子不再是盛装爱情的圣殿，产权就必须明晰了。法院要做的，不过是将奶酪一分为二，让谁也动不了谁的奶酪。&&■司法解释必须讲逻辑，那是司法的生命！逻辑不能苛责偏好，但偏好更不能改变逻辑。&&■婚姻法准备了奶酪分配方案，《婚姻法解释（三）》不过是将这套方案解释得更详细而已，谁的奶酪也没动过。&&&&《婚姻法解释（三）》出台后，受到了社会各方的广泛关注。在热议声中，褒之者有之，贬之者也不乏其人。在褒贬的声音背后，反映了大家对法律、法院对社会生活的重要影响的认同。本期法律文化周刊法治星空版、环球视野版联动，分别刊登对热点问题的理性聚焦及域外相关法律规定，希望能对读者有所启发。&&——法律文化周刊
&&作为谦谦君子的法院，可能没有想到，会因为一则司法解释获得如此之高的曝光率。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》（以下简称《婚姻法解释(三)》）孕育三年，一日临盆，出世了，但绝非以“横空”的姿态。婚姻法解释（三）为什么依然难逃民众围观、众神狂欢的命运？赞美之声夹杂着唾沫星子——从“骗婚游戏终结”，到“请别离间我们的婚恋”；从“丈母娘再也无法推高房价”，到“出轨男人的阴谋”；从“新结婚时代的权利宣言”，到“根本不考虑农村婚姻的现状”，莫衷一是。最高法院纵有观音的千手，也难以招架，又不能摆出“不管你信不信，反正我信了”的傲慢与偏见——司法一定是讲理的，一定是要论证的，于是，最高法院无数次说明，又无数次遭遇阻截；无数次辩诬，又无数次被矮化。我们不由得要问：婚姻法解释（三）动了谁的奶酪？&&金钱、爱情与“土窝”&&“生命诚可贵,爱情价更高”,爱情有着太多神性的色彩；“山无陵，天地合，乃敢与君绝”，爱情夹杂了太多山盟海誓。但爱情的神性在婚姻中却难以为继，山盟海誓也要经历世俗的历练：婚姻要处理的问题除了爱情之外，还包括了太多的“穿衣吃饭”，而且，法律可以纵横捭阖的领地是世俗，而不是仙界。&&其实，有关婚姻的神性表述大多出在诗人笔下。恩格斯曾将资本主义一夫一妻制的根源归结为“私有制”和“继承权”，革命导师就这样为爱情掩盖下的婚姻祛魅了——当然，恩格斯说的是资本主义时代的一夫一妻制度。在此以前，亚当·斯密在《国富论》中就讨论了贫穷如何影响工人阶级的婚姻。晚近以来，甚至有经济学人探讨婚姻匹配的模型。革命导师所言的纯粹以爱情为基础的一夫一妻制在共产主义社会才能实现，处于社会主义初级阶段的当下，婚姻的缔结与解体无可避免的包含了部分趋利避害的动因。据调查，与过去离婚时“一哭二闹三上吊”式的殉情相比，今日离婚诉讼中出现的场景已大多演变为锱铢必较的理性算计。&&“卿本善良，奈何做贼”，当事人在“寸土必争，寸利必得”，法院如何视而不见？不是法院动了婚姻的奶酪，抽走了婚姻的神性，而是当爱情已不复存在，婚姻已然解体时，法院不得不“善后”。《婚姻法解释（三）》处理离婚纠纷的规则中，三分之二都涉及财产，只有四条涉及人身关系——《婚姻法解释（三）》“不谈爱情”，谈的是“金钱”，财产法的原理渗透到《婚姻法解释（三）》的每一个毛孔。&&“二十一世纪什么最贵”？房子。“金窝、银窝，不如家里的土窝”，这是丈夫对家之温暖的最通俗化表达。“土窝”是什么？当爱情充盈的时候，是家；当爱情已逝，“土窝”就是房子。《婚姻法解释（三）》有关房产归属和分配的解释达4条之多——对寻常百姓而言，没有比“土窝”更值钱的了。婚前贷款购房，只登记在一方名下，且协议无法达成的，归一方所有；婚后一方父母为子女购房，登记在一方名下的，归一方所有。婚姻法解释（三）在分割“土窝”之后，进一步扩张个人财产范围，压缩共同财产空间，甚至婚姻关系存续期间，共同财产也可有条件地分割——一切都为了方便分割。长此以往，结婚与组建公司何异？离婚与公司解散何殊？家庭真的需要这样“产权明晰”吗？于是，有学者祭出意识形态的“神鞭”，惊呼：《婚姻法解释（三）》吹响了家庭资本主义化的号角。最高法院就这样被眼泪、大炮、道义推向了风口浪尖。&&爱情的归爱情，财产的归财产，这是不得已的选择：尽管“谈钱伤感情”，但没感情了，就不得不谈钱。离婚诉讼中，不同意离婚的一方希望“打断骨头连着筋”，但法律处理问题的方式却常常是“长痛不如短痛”——法律程序只能在规定的时限内终结。耳鬓厮磨的夫妻，在家里当然无须“产权明晰”，当房子不再是盛装爱情的圣殿，产权就必须明晰了。法院要做的，不过是将奶酪一分为二，让谁也动不了谁的奶酪。&&“忠诚协议”、“小三”与“滴血认亲”&&夫妻双方的忠实义务一直是婚姻立法和司法解释绕不过的险滩。2001年，婚姻法修改前夕，该问题就被炒得沸沸扬扬。立法机关反复平衡各方利益，在婚姻法总则第四条规定：“夫妻应当互相忠实，互相尊重……”，两面都不得罪，总算从道德的漩涡中全身而退。作为文本作者的立法机关退场了，但忠实原则的含义疆域却仍然一地鸡毛：该原则可以直接适用吗？夫妻双方可以约定违反忠实原则的赔偿吗？各地方法院就忠实原则的解释就此“仁者见仁，智者见智”，判决的说理部分简直神游八极：2002年,上海闵行区法院作出了首例夫妻“忠诚协议”有效的判决,而2005年南京溧水县法院审理的一起类似的离婚案件,原告在起诉离婚的同时要求对方按“忠诚协议”的约定支付十万元赔偿金的诉讼请求，却没有得到法院的支持。最高法院本想对此一锤定音，给忠实原则弄个“唯一正解”，在适用婚姻法的解释(三)最初的草案第六条曾规定:离婚时夫妻一方以婚前或婚后双方签订的“忠诚协议”主张权利的，人民法院经审查认为该协议系自愿签订且不违反法律、法规的禁止性规定的，应当予以支持。司法机关本想将合同法的一般原理运用于解决婚姻纠纷，但动了精英们的奶酪，精英皆叹：双方怎么能预先约定侵权的赔偿呢？这一解释既不容于合同法，又不容于侵权法，分明是个怪胎。司法机关又将奶酪还了回去，随后拟将这一条修改为:夫妻一方以婚前或婚后双方所签订的相互忠实、违反予以赔偿的财产性协议主张权利的，人民法院不予受理；已经受理的,裁定驳回起诉。谁知这又动了结发夫妻的奶酪：难道“出轨”不应付出代价？司法机关终于抵挡不住民意的汹涌。在2010年11月的征求意见稿和最终出台的司法解释中，“忠诚协议”的字眼最终消弭于无形。司法机关对“忠诚协议”沉默的理由是：争议太大。是啊，有效，无效，这是一个问题！如果基本的妥协无法达成，奶酪的分配就只能依了“语境论”的逻辑，让地方法院各自裁判了。&&与“忠诚协议”相关的第三方就是“小三”了。《婚姻法解释（三）2010年11月征求意见稿》曾在第二条规定：有配偶者与他人同居，为解除同居关系约定了财产性补偿，一方要求支付该补偿或支付补偿后反悔主张返还的，人民法院不予支持；但合法婚姻当事人以侵犯夫妻共同财产权为由起诉主张返还的，人民法院应当受理并根据具体情况作出处理。将“小三”的补偿问题摆在征求意见稿的第二条，可见兹事体大。司法机关本想对此类纠纷摆出“甩手掌柜”的姿态：只要不涉及夫妻的共同财产权，就“天要下雨，娘要嫁人，随他去了”，用“法言法语”来说，就是“自然债务”——没给，不支持要；给了，不支持返还。总之，奶酪在谁的手上，就是谁的，法院不管。但只要涉及“小三”，法院就注定“甩不了手”。结发夫妻高叫：小三还能要求补偿？有没有天理？精英们却又要为民请命：“小三”的权利也要保护！“女人何苦为难女人”！怎么办？既然做不了“甩手掌柜”，干脆“掌柜”也不做了。《婚姻法解释（三）》里终于没有了“小三”！但“小三”不会在婚姻纠纷中消失！共识的达成需要时间，精英、结发夫妻、“小三”，只能在忐忑中等待。&&“忠诚协议”的效力问题可以搁置，“小三”的补偿问题可以让他们在忐忑中等待，也许这些都不过是婚姻生活中的小插曲，影响不了主旋律，但子女的问题却不能马虎。孩子要不要生，是个问题；孩子究竟是不是亲生的，也是个问题。《婚姻法解释（三）》的逻辑是：只要一方提供了必要的证据，另一方拒绝做亲子鉴定，就推定为提供了必要证据的一方主张成立。这大约是引发争议最小的条款，是啊，是不是您的孩子，鉴定一下不完了吗？不就一个现代版的“滴血认亲”吗？对待爱情，我们夹杂了太多的非理性；对待爱情的结晶，我们其实很理性——谁的奶酪科技说了算。&&丈夫、妻子与丈母娘&&“丈母娘看女婿，越看越欢喜”，“一个女婿半个儿”，这些民间俗语塑造了一个和蔼慈祥的丈母娘形象。但曾几何时，“丈母娘助推房价”论出炉，丈母娘的形象忽然演变为追求利益最大化的冷峻而理性的“经济人”。民众惊呼：“婚姻法解释（三）愁坏了丈母娘，乐翻了房产商”。更夸张的是，据厦门某房产网调查，《婚姻法解释（三）》一出台，八成男女购房计划“急转弯”，六成女性要“减少为家付出”，厦门更有一位“潮女”，列出了《婚姻法解释（三）》对各产业的冲击。&&我们只要平心而论——尽管在这个狂欢的年代很难，就会发现，《婚姻法解释（三）》有关财产分割的适用规则中，出现的字眼是“一方”，“另一方”，“子女”，没有附加任何性别，《婚姻法解释（三）》不过是“对事不对人”地分配奶酪：婚前购房归一方所有——婚前购房既可能是男方，也可能是女方；父母为子女购房——既可能是男方的父母为子女购房，也可能是女方的父母为子女购房，但为什么丈母娘跳出来叫屈？为什么女性会站起来说冤？公公婆婆为什么不在场？男方为什么沉默？是男性占了便宜不敢卖乖吗？&&专家们开始套用“社会性别”理论，说《婚姻法解释（三）》的字里行间尽管没有男方、女方的分别，但分明是男性的产品；民众搬出“风俗”论，结婚一般是男方购房，女方买日用品呀！更有精英援引自然法，“自动物界和原始人类社会始，筑巢建屋就是雄性和男性的职责”。“社会性别”论、“风俗”论，还有玄而又玄的“自然法”论，将购房压力不由分说地强加给男方，并要求司法机关本谦谦君子之态，尊重“社会性别”、“风俗”和“自然法”分配给男方的购房义务，但一旦涉及女性的权利，比如生育权、子女的姓氏，又高呼司法机关能动司法，矫正恶俗。“社会性别”论、“风俗”论、“自然法”论成了小孩手中的变形金刚，想让它是什么，它就成了什么，我们不过是在给自己的偏好罩上理论的光晕。当然，偏好只要不属于那些极端的情形，本可以超越对错，也无需诉诸逻辑。但最高法院的司法解释必须讲逻辑，那是司法的生命！逻辑不能苛责偏好，但偏好更不能改变逻辑。&&在男方、女方之间，推而广之，在男方父母与女方父母之间的奶酪分配，就性别因素而言，司法机关是在罗尔斯的“无知之幕”下进行的规则解释，根本无法演绎出对女性的“巧取豪夺”。&&婚姻法、司法解释与婚姻&&最高法院的《婚姻法解释（三）》并没有列入普法必读教材，也没有组织强迫学习，但受关注的程度却如此空前。最高法院、《婚姻法解释（三）》真有型塑婚姻生活的神力？&&最高法院《婚姻法解释（三）》本来也就是一件解释，不是一部立法。既然是一件解释，全国人大又没有启动监督程序说解释违宪，就应推定为合宪的解释。合宪的司法解释，其内容不过是法律含义射程之内的意蕴，最高法院不过加以呈现而已：奶酪在那里，解释它在那里，不解释它也在那里，解释和不解释，它都在那里。婚姻法2001年修改以来，司法实践其实一直在适用这样的规则，《广东省高级人民法院关于审理婚姻纠纷案件若干问题的指导意见》、《上海市高级人民法院适用婚姻法解释二的指导意见》也明示了上述意蕴。从这个意义上讲，婚姻法解释（三）真的没有撼动奶酪，只不过是将法律的意蕴明白呈现之后撼动了人心。而且，婚姻法的内容多呈裁判法的面相，当事人只要不剑拔弩张，婚姻法不过是静静地躺在那里，夫妻尽可百般恩爱；即便夫妻偶有摩擦，只要双方能“一笑泯恩仇”，婚姻法也不会“强行插足”。婚姻法如此，司法机关对婚姻法的解释更是如此。《婚姻法解释（三）》多处出现“协议不成”如何如何的字眼，法院其实无须频繁出场。《婚姻法解释（三）》处理的多是婚姻的某种极端状态，多数婚姻也走不到这一步。所谓《婚姻法解释（三）》是家庭妇女的“挽歌”、“出轨男人”的“凯歌”之说，多出自对《婚姻法解释（三）》的误读。&&在快餐式阅读的当下，我们甚至没有耐心将《婚姻法解释（三）》的某一条从头到尾浏览，只有那些具有强烈视觉冲击力的文字才能进入我们的眼帘，断章取义在所难免。于是，《婚姻法解释（三）》的部分条款就显得如此扎眼，如此另类，又如此吸引眼球。《婚姻法解释（三）》第十条第一款规定：“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。”第二款规定：“依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”我们就囫囵吞枣地将该条理解为：婚前一方贷款购房的，归一方所有，对其中的“协议处理”、“补偿”字眼视而不见，屡屡上演堂吉珂德的风车大战。&&当然，《婚姻法解释（三）》可以是个噱头，商家可用以炒作。某房产网就预言，《婚姻法解释（三）》将导致房产交易井喷：以前结婚只要买一套房，但《婚姻法解释（三）》规定婚前购房归一方所有，所以现在结婚得买两套房。刚需翻倍，交易还不井喷！房产商的春天又来了！这不是对《婚姻法解释（三）》的误读，而是“蓄意的误读”。时至今日，房产交易数量在多数城市持续走低，并未见到房产商从《婚姻法解释（三）》中觅得多少利好。&&在多数的婚姻中，夫妻双方、夫妻双方的父母都在齐心协力地将奶酪做大，而不是处心积虑地多分奶酪。即便到了奶酪不得不分的非常时刻，双方还可协商分配方案，实在反目成仇了，婚姻法准备了奶酪分配方案，《婚姻法解释（三）》不过是将这套方案解释得更详细而已，谁的奶酪也没动过。
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李金元李金元在法国“阅兵”在世界旅游之都巴黎包下140多座宾馆，在法国南部海滨城市尼斯占据整整一条街组成广告人链打破吉尼斯纪录，令法国高铁增开数趟列车，著名的老佛爷百货公司单开整整一层楼来办理免税事务……中国某富豪组织该公司6000多人的超大规模赴法旅行团连日来震动了欧洲，经济正陷入困境的欧洲各国纷纷感慨中国公司“豪气惊世”，甚至连法国外长也亲自会见。综合《环球时报》、《京华时报》、央视法国报纸拿出四个整版来报道“ 蔚蓝海岸 变成中国人散步大道”，法国著名的海滨旅游胜地“蔚蓝海岸”所在地《尼斯晨报》5月9日用这样的大字标题表达对中国“超级旅行团”到来的震惊。该报当天用头版及二、三、四版整整4个版面报道该旅行团尼斯之行。报道称，这些旅游者均为一家名为天狮的中企员工，该公司老板李金元为了庆祝公司成立20周年，率6400名员工浩浩荡荡来法国度假。5月8日下午，旅行团6000多人头戴蓝帽、身穿白T恤衫，聚集在尼斯海滨一条宽阔大道上。“中国 蓝色军团 空降法国”，德国全球新闻网10日调侃称，就在莫斯科举行史上最大阅兵时，“宛如一个军团”6000多名中国人组成的方阵出现在蔚蓝海岸时，令人颇为惊愕，但也让并不景气的法国海滩顿时忙碌起来，500米的街道被挤满。他们组成了一个夸自己的英文句子，创造了吉尼斯“以人体拼写最长句子”的纪录。据当时曾在现场的中国游客在微博上称，员工光喊口号就喊了两个小时。该团在巴黎包下多达140座宾馆由于当天是欧洲纪念二战胜利70周年，乘坐一辆美式二战吉普检阅这支大军的天狮集团总裁李金元自称此举意在纪念二战胜利日，身后还有70多辆二战古董军车跟随。检阅完毕后，该团高层登上豪华的游艇方阵沿尼斯海岸航行，尼斯市政府安排野马式战机领衔的编队用尾烟在天空拉出巨大心形，据称是表达“中法友谊心心相印”。英国《国际经济时报》称，这可能是欧洲历史上遇到的最大规模旅行团了。该团在巴黎包下了多达140座宾馆。在蔚蓝海岸，由于人数过多，他们只能分散居住在从戛纳到摩纳哥之间的各城市，总共包下79家四星、五星级酒店的4760个房间，他们还包租了146部大巴用于短途接驳。报道称，该团仅旅行费用高达1300万欧元。李金元此前曾被列入福布斯富豪榜，是中国排名第24位的富豪。链接官媒曾批评此类公司“洗脑”公开资料显示，这个名为天狮的公司是一家直销企业。实际上，最近几年这类被外媒报道的中国大规模旅行团，几乎都是由各大直销公司组织的，如去年某直销公司组织7000人赴美国游。去年被《人民日报》披露有违法行为的直销公司“如新”曾组织1.6万中国员工赴迪拜旅游。《人民日报》当时报道“如新”公司违法行为时称，一些直销公司热衷于大型聚会，就是制造榜样，利用群体效应进行精神控制的“洗脑”。人物起底组织6千人赴法游富豪的灰色经历李金元到底是谁？他经营了一家怎样的企业得以支撑其如此“有钱任性”的举动？传销起家：被称为“中国直销之父”李金元，现任天津天狮集团董事长、总裁。1958年6月出生于河北沧州，80年代靠倒卖服装、录音机、粮食等赚取“第一桶金”，曾被工商部门查处，冠以“投机倒把”等罪名。1993年，35岁的李金元在天津创办“天狮”公司，主要从事房地产。但遭遇国务院紧缩银根、加强监管的“风暴”，他颗粒无收。由此，他转型营销保健品，其后短短3年间，李金元在全国发展了约300万人的传销队伍。仅1996年初到1997年8月，天狮靠传销就有了19.89亿元的销售额，利润高达6.39亿元。1998年4月，国务院发文禁止传销，天狮不得不转战海外。在俄罗斯、乌克兰、匈牙利、波兰等国家相继建立起天狮保健品传销网点。至今，李金元已将业务发展到100多个国家和地区。李金元被冠以中国“直销之父”、“天津首富”等多个头衔，2014年以350亿元的身价位列2015年胡润全球富豪榜的204位。争议不断：产品被《焦点访谈》曝光涉假在海外取得成功后，李金元试图谋求国内市场的发展，但其市场表现不如海外辉煌。2006年，安利、完美等直销公司获得政府发放的直销牌照，而李金元直到2010年才获得牌照。2013年8月，天狮被媒体曝光招募广州南方医院坐诊医生充当产品“直销员”，向患者推销天狮保健品，天津天狮涉嫌跨区域经营和违规招募医生“直销员”被工商部门查处。2014年12月，央视《焦点访谈》曝光天狮牌虫草菌丝体胶囊中并不含冬虫夏草，而是用一种叫做“弯颈霉”的东西替代，而天狮集团宣称此品曾连续几年荣获“中国保健品公信力产品”，甚至说“假一赔命”。2015年2月，天狮名为“超越计划”的投资项目被指违规，其“砸金蛋得奖金”诱惑致多人倾家荡产。“领袖”情结：爱穿中山装爱阅兵很多时候，李金元会穿着中山装出现在公众视野。他更喜欢的场合是：穿着中山装，站在敞篷车上挥手，底下数千人列队夹道欢迎。这一场景也出现在了法国尼斯，李金元乘坐二战吉普检阅这支6000人大军，身后跟随70多辆二战古董军车。
李金元原来的搭档骆超将此解释为：个人膨胀。这种“膨胀”在天狮内部随处可见：一张身着中山装貌似伟人的大幅画像，挂在集团大楼最显眼的地方。他与各国政要和知名企业家的合影也出现在集团总部的墙壁上，并作为天狮集团成就的一部分挂在企业官网。而此次豪举并不是李金元第一次“炫富”，据公司官网显示，天狮至今共在海外6国举办过年会，分别是俄罗斯、泰国、德国、印度尼西亚、肯尼亚、法国。2002年的德国年会上，李金元为直销成绩优异者颁发了100部宝马高级轿车，43艘家用游艇和32架家用微型飞机以及6栋豪华别墅。(原标题：中企豪气 震惊欧洲)
本文来源：现代金报
责任编辑：王晓易_NE0011
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