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编号：69351
书名：建设工程施工合同案件裁判要点与观点.9
作者：贾劲松
出版社：法律
出版时间：2016年6月
入库时间：
图书内容简介
裁判规则是案例的核心内容、灵魂所在。本书在尽量穷尽建设工程施工合同案件多发纠纷、热点纠纷典型案例的基础上，突出对案件裁判要点的提炼和解读，以超越个案审判的视野，研究案例所体现的法律规则、裁判方法以及裁判理念，达到将裁判规则适用于类案的效果，旨在为法官、律师办理同类案件提供法律适用的参考。
"目录
第一章建设工程施工合同的成立与效力
第一节建设工程施工合同的成立
001.虽未签订书面合同，承包人已实际履行义务且对方接受的，双方成立建设工程施工合同关系
浙江海滨建设集团有限公司与上海正海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
002.双方当事人签订合作开发房地产合同后又签订建设工程施工合同的，如何认定合同性质
【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案
第二节建设工程施工合同的效力
003.承包人未取得建筑施工企业资质承揽建设工程而与发包人签订的施工合同无效
黎某某与佛山市市政建设工程有限公司建设工程合同纠纷案
004.施工人不具有工程施工要求的法定资质等级的，建设工程施工合同无效
江某与佛山市高明区名豪园房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
005.没有资质的实际施工人借用资质与他人签订的建设工程施工合同无效
喻某某与重庆市大足区季家镇人民政府等建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】上海某某公司与江苏某某公司建设工程施工合同纠纷案
006.建设工程施工合同的承包人将工程分包给无资质的第三人的，分包合同无效
任某某与浙江海天建设集团有限公司、第三人娄某某建设工程施工合同纠纷案
007.承包人将工程主体结构的施工分包的，分包合同无效
A公司与B公司建设工程分包合同纠纷案
008.不是必须进行招投标的工程，未经投标程序订立的施工合同有效
浙江元生实业投资有限公司与龙元建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
009.补办招投标手续的建设工程施工合同是否有效
泰信公司与豪胜公司、圣达安酒店建设工程施工合同纠纷案
010.建筑施工企业承包工程后再进行内部承包是否有效
方远建设集团股份有限公司与温岭市电影发行放映公司建设工程施工合同纠纷案
011.缔约一方以第三人名义签订合同时合同主体及效力的确定
【指导与参考案例】中建一局集团第六建筑有限公司与河北置业房地产
开发有限公司及河北省国际信托房地产公司破产
清算组建设工程施工合同纠纷案
012.关于施工合同中约定按“最后双方认可的工程总价”比例让利是否附条件问题的解读
【指导与参考案例】沈阳三色空调净化工程有限公司与沈阳五爱天地实业有限公司建设工程施工合同纠纷案
013.庭审结束前未能取得工程立项手续、施工许可证等相应证件，施工合同效力的认定
上海浦朝建筑安装工程有限公司与徐州阁云投资有限公司、徐州苏锐金属结构制造有限公司建设工程施工合同纠纷案
014.应当通过公开招标却通过邀请招标方式签订的建设工程施工合同无效
某某教育中心与某某公司建设工程施工合同纠纷案
第三节“黑白合同”效力的认定
015.当事人就同一工程签订与中标合同内容不一致的合同是否构成黑白合同的认定
【指导与参考案例】中建二局第三建筑工程有限公司与武汉大陆桥投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
016.如何理解《建设工程司法解释》第21条所称的“实质性内容不一致”
【指导与参考案例】星华公司与荣盛公司建设工程施工合同纠纷案
017.当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为
结算工程价款的根据
【指导与参考案例】浙江宝业建设集团有限公司与天津老板娘水产食品物流有限公司等建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】东风公司与唐朝公司建筑装饰工程合同纠纷案
018.属于强制招投标的工程项目结算应当以中标合同为准
河源公司与真茂公司建设工程施工合同纠纷案
019.经过招投标的建设工程施工合同，中标人作出的让利承诺书效力的认定
【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案
第四节建设工程施工合同无效的法律后果
020.建设工程施工合同被确认无效后的过错赔偿责任
【指导与参考案例】美兰公司与大华公司建设工程施工合同纠纷案
021.实际施工人应举证证明其和转包人或违法分包人之间存在实际施工关系
闫某某与新沂市嘉阳建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
022.建筑施工合同被认定无效后，施工人的资金占用损失由谁赔偿
魏某某与温州建设集团有限公司、温州建设集团有限公司重庆分公司建设工程施工合同纠纷案
023.建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人要求发包人参照合同约定结算或者据实结算工程价款的应如何处理
【指导与参考案例】红山公司与清远公司建设工程施工合同纠纷案
024.出借资质给他人实施违法转包、分包致合同无效，资质出借方是否对工程款承担责任
江苏汉中建设集团有限公司与徐州矿务集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
025.建设工程因转包、违法分包导致施工合同无效的，如何认定转包人、违法分包人和发包人的责任
江苏忠信建筑工程有限公司与邓某某等建设工程施工合同纠纷案
第二章建设工程施工合同的履行和结算
第一节工程价款纠纷
026.建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持
侯某与某某公司、某某公司徐州分公司、洪某建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】刘某某与王某甲、王某乙、王某丙建设工程施工合同纠纷案
027.施工合同无效，但双方在合同中约定税金比例及承担方式的，应予支持
孔某某与铜山县新达建筑安装工程公司建设工程施工合同纠纷案
028.建设工程合同无效，且工程并未竣工验收的，承包人能否主张工程款
董某与蔡某、李某建设工程施工合同纠纷案
【指导与参考案例】丽都公司与隆达公司建设工程施工合同纠纷案
029.就同一建设工程分别签订的多份施工合同均被认定无效后，应当参照双方当事人达成合意并实际履行的合同结算工程价款
【指导与参考案例】汕头市建安（集团）公司与北京秦浪屿工艺品有限公司建设工程施工合同纠纷案
030.应以备案中标合同文本还是留存档案合同文本作为结算工程价款的依据
【公报案例】西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
031.合同约定的计价方式不明，应以通行的工程定额作为计算工程款的依据
八方建设集团有限公司与景宁石印山房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
032.实际施工人请求发包人在欠付工程款范围内承担责任，包括工程款及利息
【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案
033.因发包人原因致工程无法审价，实际施工人如何主张工程款
上海舟欣置业有限公司与鲁某某建设工程施工合同纠纷案
034.当事人对施工合同的内容约定不明，应推定合同未变更
【指导与参考案例】华太建设集团有限公司与浙江福得尔电器有限公司建设工程施工合同纠纷案
035.建筑物所有人依据合同约定对建筑工程总承包人应付工程款不承担责任的，应予支持
【指导与参考案例】某大学与房地产开发公司、建设公司建设工程施工合同纠纷案
036.建设工程经竣工验收合格后，实际施工人与发包人所签订的建设工程价款结算协议，人民法院可予保护
【指导与参考案例】黑龙江省东阳房地产开发有限公司与郑某某建设工程施工合同纠纷案
037.鉴定机构分别按照定额价和市场价作出鉴定结论的，一般以市场价确定工程价款
【公报案例】济南永君物资有限责任公司与齐河环盾钢结构有限公司建设工程施工合同纠纷案
038.施工合同双方存在两份有效补充协议的，应当以签订时间在后的协议为结算依据
上海绿杨建筑装饰工程有限公司与德斯兰压缩机有限公司建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】上海恒鹭房地产开发有限公司与厦门市恒达昌房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
039.合同通用条款和专用条款约定不一致的，应如何适用
广东省六建集团有限公司与广东轻工职业技术学院建设工程施工合同纠纷案
040.建设工程施工方单方提交的结算文件的效力
【指导与参考案例】黄浦住安公司与农工商超市有限公司工程款纠纷案
041.合同约定采用一次性包死价的，承包人能否要求增加工程款
江苏中阳建设集团有限公司与徐州路工工程机械制造有限公司建设工程施工合同纠纷案
042.施工完毕后双方形成的工程款结算单可以作为认定工程价款的依据
徐州市鼓楼区九里街道办事处孤山村村民委员会、王某某与卓某某建设工程施工合同纠纷案
043.实际施工人与承包人之间的欠款能否追及发包人
王某某、赵某某与中海石油东营石化有限公司、刘某某建筑工程施工合同纠纷案
【同类案例】梁某某与佛山市金粤装饰工程有限公司、中盈地产有限公司、广东信盈投资有限公司建设工程施工合同纠纷案
044.国家审计机关作出的审计报告是否影响双方当事人达成的结算协议的效力
【公报案例】重庆建工集团股份有限公司与中铁十九局集团有限公司建设工程合同纠纷案
045.案涉工程已被部分推毁，双方对工程款未经结算而原告诉请主张工程款，举证责任应如何分配
成都国标建设工程有限公司与四川天府汇城置业有限公司建设工程施工合同纠纷案
046.施工人不能向与其存在房地产开发合同关系的当事人主张权利，而只能向与其存在施工合同关系的相对人主张权利
【公报案例】大连渤海建筑工程总公司与大连金世纪房屋开发有限公司、大连宝玉房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
047.实际施工人不能举证证明其实际承包施工了涉案工程的，无权向工程发承包方主张权利
陈某某与新沂华诚建筑安装工程有限公司、新港商贸城新沂有限公司建设工程施工合同纠纷案
048.工程未完工，可否依约定的综合单价确定工程价款
徐州市钊鸿钢结构网架厂与徐州海之润玻璃有限公司建设工程施工合同纠纷案
049.承包人怠于履行报送审计义务的，应当以实际施工人报送的结算报告为结算依据
刘某某与常州市嘉泽园林绿化有限公司、中国矿业大学建设工程施工合同纠纷案
050.被挂靠人主张挂靠人支付因施工工程量增加而增加的管理费，不予支持
曲阜市园林古建筑工程有限公司与刘某某建设工程施工合同纠纷案
051.承包人将工程合法分包而主张分包合同约定的管理费，应予支持
江苏生力建设集团有限公司与徐州市贾汪区建筑工程总公司、吕某某建设工程施工合同纠纷案
052.施工合同未约定承包人先开具发票而后发包人再给付工程款，发包人以承包人未开具发票而拒付工程款的，不予支持
江苏天虹建设集团有限公司与徐州市创伟门窗有限公司建设工程施工合同纠纷案
053.承包人和分包人达成结算协议而未约定付款条件，承包人不享有先履行抗辩权
新沂市河海建筑工程公司与邵某某、王某建设工程施工合同纠纷案
054.发包人为工程项目设立的公司应否对工程项目施工中所欠的工程款承担连带责任
徐州安泰顺房地产开发有限公司与常州华东装潢有限公司等建设工程施工合同纠纷案
055.承包人对发包人作出的让利承诺不能约束实际施工人
江苏长安建设集团有限公司与赵某某、吴某某建设工程施工合同纠纷案
056.工程结束后由审计部门作出的审计报告不得改变经过招投标确定的中标价格
江苏新奇环保有限公司与丰县城市管理局建设工程施工合同纠纷案
057.施工合同通用条款约定固定总价，专用条款约定土建、安装材料价格调整下浮，如何确定工程造价
江苏扬安集团有限公司与徐州宁兴食品有限公司建设工程施工合同纠纷案
第二节工程款利息纠纷
058.双方未约定工程款计付时间，工程没有交付的，利息从提交竣工结算文件之日起计算
城区基督教会通惠堂与长业建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
059.双方未约定工程款计付时间，工程已交付的，利息从工程实际交付之日起计算
江苏南通六建建设集团有限公司徐州分公司与侯某某等建设工程施工合同纠纷案
060.一审判决支持承包人要求支付尚欠工程款本金及逾期付款违约金的诉讼请求，二审认定建设工程施工合同无效，能否判决发包人
承担工程欠款的利息损失
【指导与参考案例】AA化工与甲公司建设工程施工合同纠纷案
061.垫资利息高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的应如何处理
徐州大彭建设工程有限公司与徐州冠群重工有限公司建设工程施工合同纠纷案
第三节工程鉴定纠纷
062.由有资质的鉴定机构对项目劳务费作出的鉴定，当事人如无相反证据推翻，不能申请重新鉴定
杨某某与重庆巨浪工业设备安装有限公司建设工程施工合同纠纷案
063.竣工验收后出现局部质量问题不应进行工程质量全面鉴定
荣达公司与新丰公司建设工程施工合同纠纷案
064.有瑕疵的鉴定报告可以通过补充鉴定予以完善
赵某某与徐某建设工程施工合同纠纷案
第四节工期争议的认定及处理
065.如何认定竣工日期
浙江银建装饰工程有限责任公司与浙江长兴博济医院建筑工程施工合同纠纷案
066.承包人未经发包人同意对工程组织验收，单方向质量监督部门办理竣工验收手续，则质监部门验收报告是否有法律效力
【公报案例】威海市鲸园建筑有限公司与威海市福利企业服务公司、威海市盛发贸易有限公司拖欠建筑工程款纠纷再审案
067.发包人不组织竣工验收而又擅自使用建设工程的，以转移占有建设工程之日为竣工日期
佛山市高明合水建筑工程公司与佛山市高明区高建电影发展有限公司等建设工程施工合同纠纷案
068.因发包方迟延支付工程进度款造成的停窝工损失的承担
中铁建工集团有限公司、上海丽洲大酒店有限公司建设工程施工合同纠纷案
069.发包方单方面要求工程停工的责任认定
中利建设集团有限公司上海分公司、中利建设集团有限公司、上海新格有色金属有限公司建设工程施工合同纠纷案
070.发包人对造成停工损失扩大存在过错的，如何认定责任
A公司与B公司建设工程合同纠纷案
071.如何认定合理的停工时间
【公报案例】河南省偃师市鑫龙建安工程有限公司与洛阳理工学院、河南省第六建筑工程公司索赔及工程欠款纠纷案
072.工期延误天数的具体认定
宁波福华房地产开发有限公司与杭州建工集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷案
第五节工程质量争议的认定及处理
073.建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持
袁某与徐某建设工程施工合同纠纷案
074.因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人无偿修理或者返工、改建
余姚市华夏建筑工程有限公司、明峰建材集团股份有限公司与余姚欧菲亚皮草有限公司建设工程施工合同纠纷案
075.质保期内如有返修，发生费用应否在质量保证金内扣除
杭州赛信数码科技有限公司与建德市建设局建设工程施工合同纠纷案
076.双方施工合同未约定缺陷责任期，建设工程质量保证金返还期限如何认定
江苏胜威建设有限公司与徐州市金安房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
第三章建设工程施工合同的解除
077.政府调规行为是否系不可抗力
海南某某建设工程有限公司与重庆某建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
078.依据《合同法》第125条规定的合同解释原则，确定双方当事人订立合同条款的真实意思表示
【指导与参考案例】浙江东源建设有限公司与攀枝花市临亚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】李某某与徐州建工建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
079.解除施工合同应以通知对方为前提
慈溪市第二建筑工程有限公司与慈溪市三金智能仪表有限公司建设工程施工合同纠纷案
080.当事人协议解除合同的，应履行解除协议
长久公司与第一建筑公司建设工程施工合同纠纷案
081.施工合同被依法判决解除的同时，应一并判决施工人退场
徐州压力机械有限公司与十一冶建设集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷案
第四章建设工程施工合同中违约责任的认定和处理
082.因承包方原因导致延误工期，应按双方合同约定的方式对发包方承担责任
台州市黄岩双雄塑胶有限公司与台州市黄岩鸿圣建设有限公司建设工程施工合同纠纷案
083.承包人能否同时主张赔偿违约金和利息损失
浙江省东阳市建筑总公司与永康市红十字会医院建设工程施工合同纠纷案
【指导与参考案例】宏运公司与新疆一建建筑工程施工合同纠纷再审案
084.当事人仅主张未违约而未抗辩违约金约定过高，法院能否主动酌减违约金
【指导与参考案例】天津万利成实业发展有限公司与内蒙古铁骑纺织有限责任公司建设工程施工合同纠纷案
085.工程款结算金额不明时，承包人不能以超过约定给付期限为由主张逾期违约金
【指导与参考案例】山东万鑫建设有限公司与园城实业集团有限公司等施工合同纠纷案
086.逾期付款违约金的调整以不超过给对方造成损失的30%为限
弘裕纺织（浙江）有限公司与中山市丰将机电工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
087.违约金数额的调整应兼顾双方损失及公平原则
江苏苏鑫装饰（集团）公司与睢宁县规划局建设工程施工合同纠纷案
088.工程施工存在明显的质量问题，承包人以工程竣工验收合格证明等主张工程质量合格，不予支持
【公报案例】江苏南通二建集团有限公司与吴江恒森房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
089.非因承包人原因导致工期延误，发包人要求承包人承担工期延误损失的，不予支持
浙江祥华房地产有限公司与衢州金泰建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
090.工期延误双方均有责任，发包人实际损失无法量化，可以在合理限度内自由裁量
徐州开元名都置业有限公司与江苏省第一建筑安装有限公司建设工程施工合同纠纷案
091.工期延误造成损失，双方均不能举证证明是对方原因所致，可依公平原则分担损失
徐州万华住建装饰设计有限公司与江苏久久汇泉集团徐州久久农业科技发展有限公司建设工程施工合同纠纷案
第五章建设工程价款的优先受偿权
第一节优先受偿权的认定
092.未完工程承包人是否可以主张优先受偿工程款
【指导与参考案例】长城公司与宏伟公司建设工程施工合同纠纷案
093.承包人承诺放弃优先受偿权的条件未成就，其对转让的工程仍享有优先受偿权
【指导与参考案例】H公司与J公司建设工程施工合同纠纷案
094.建设工程施工合同解除后承包人仍享有建设工程优先受偿权
【指导与参考案例】陕西建工集团第五建筑工程有限公司与陕西铠达投资集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
095.建设工程价款优先权的客体不及于建筑物所占用的建设用地使用权
【指导与参考案例】甲建筑公司与乙房地产开发公司建设工程施工合同纠纷案
第二节优先受偿权的行使及期限
096.通过以物抵债方式取得建设工程所有权的第三人，不能对抗承包人行使建设工程价款优先受偿权
【指导与参考案例】福华建筑公司与丰兰公司建设工程施工合同纠纷案
097.逾期支付工程款利息不能纳入优先受偿权的范围
中煤第五建设有限公司与中顺汽车控股有限公司建设工程施工合同纠纷案
098.承包人行使优先受偿权期限的起算
浙江春明置业有限公司与浙江山口建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案
099.建设工程优先受偿权行使期限的认定及处理
【指导与参考案例】宁德市海军第六工程建筑处与福州怡和房地产公司建设工程施工合同纠纷案
【同类案例】重庆某某实业（集团）有限公司与重庆市某某房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
100.超过工程竣工之日六个月起诉要求行使优先权的，法院不予支持
袁某与重庆某公司建设工程施工合同纠纷案
第六章建设工程施工合同其他问题
101.二审中一方当事人以一审判决作为新证据主张另一方起诉时已经超过诉讼时效期间的诉请应否予以支持
【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案
102.施工合同约定工程尾款待验收通过后支付，如工程验收客观上无法进行，施工人请求支付该尾款，诉讼时效期间应当如何计算
【指导与参考案例】A公司与B公司建设工程施工合同纠纷案
103.工程增加的施工量由谁施工的认定
何某某与温州中城建设集团有限公司建设工程分包合同纠纷案
104.建设工程款债权具有可让与性
汽配城（中国）有限公司与江苏南通六建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案
【公报案例】陕西西岳山庄有限公司与中建三局建发工程有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司建设工程施工合同
纠纷案
【同类案例】中建路矿三局公司与绍安药业公司、汇侨公司建设工程施工合同纠纷案
105.银行为公司出具不实的验资证明而公司资不抵债，银行应就验资报告不实部分对公司债务承担连带责任
【指导与参考案例】中国新兴建设开发总公司与中国农业银行股份有限公司上海川沙支行等建筑工程承包合同中途停建
纠纷案
106.承包方交纳工程保证金返还义务主体的认定
江苏连城建设工程有限公司与利文置业江苏有限公司建设工程施工合同纠纷案
107.被执行人的分支机构能否以原告的身份提起案外人执行异议之诉
江苏中顺建设集团有限公司上海罗泾分公司与徐州恒申经贸有限公司案外人执行异议之诉案
108.建设工程案件中土地使用权转让协议及合作建设协议的性质认定
徐州东大房地产开发有限公司与江苏天权房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷案
109.双方合同明确约定一方发出的函件、图表等文件，另一方在接收后应当在约定期限内予以答复的，逾期未答复视为认可对方的主张
天地公司与天化麻业公司建设工程施工合同纠纷案
110.实际施工人未缴纳相关税金规费，要求发包人支付的，不予支持
李某某与江苏三惠房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案
111.委托开发方应对委托他人开发过程中形成的债务承担连带责任
徐州市鼓楼区九里街道办事处孤山村村民委员会、王某某与郭某某建设工程施工合同纠纷案
112.承建农村三层以上房屋应受《建筑法》调整
王某某与孟某某农村建房施工合同纠纷案
附录
一、法律法规
中华人民共和国合同法（节选）
中华人民共和国建筑法
中华人民共和国招标投标法
中华人民共和国招标投标法实施条例
建设工程质量管理条例
二、司法解释
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复
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建设工程施工合同违约责任如何约定
通常都需要签订，合同内容将必然涉及到违约责任的划分等。那么，建设工程施工合同违约责任如何约定?下面，就让小编来告诉你吧!【网友咨询】建设工程施工合同违约责任如何约定?【律师解答】违约责任可在法律允许的范围内由当事人约定。当事人既可以在合同中约定违约的责任形式，也可以约定违约责任的范围及损失的计算方法。具体表现在当事人可事先约定的数额、幅度，可以预先约定损害赔偿额的计算方法甚至确定具体数额，同时也可以通过设定免责条款限制和免除当事人可能在未来发生的责任。但是，违约责任可由当事人约定，并不是说当事人未约定违约责任的，不发生违约责任。当事人一方违约应承担违约责任，这是法律赋予合同的效力，即使当事人未在合同规定违约责任，违约方也须依法律的直接规定承担违约责任。当事人之间约定的违约责任应当限定在法律允许范围之内。为了保障当事人约定的违约责任条件的公平合理，法律也要对其约定予以干预。如果约定不符合法律要求，也将被宣告无效或被撤销，从而适用法定的违约责任。【相关知识】建设工程施工合同违约责任的认定：1、工期延误违约责任的认定处理如工程未能在合同约定的期限内竣工，发包方会要求承包方承担工期违约责任，承包方会要求发包方赔偿其停工、窝工损失。审判实践中遇到的主要问题是：承包方因发包方在施工过程中未按合同约定支付工程进度款或提供原材料、设备、场地、技术资料而主张工期顺延权，即其针对发包方的先履行抗辩权能否得到支持?依照《》第283条的规定，发包人在施工过程中未按合同约定支付工程进度款或提供原材料、设备、场地、技术资料等，承包人可以顺延工期，即享有工期顺延权。但是，当事人常常在合同中就上述情况约定了承包方应当办理工期顺延。如果在实际履行中承包方没有办理工期顺延签证，如何认定和处理?笔者认为：(1)、发包方未按合同约定支付工程进度款，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，发生纠纷后承包方主张工期顺延权的，不能简单地据此认定承包方丧失了工期顺延权。因这里主要是考虑到目前建筑市场发包方处于强势，承包方往往在施工过程中很难办到工期顺延的签证，在这种情况下，如果承包方能够举证证明其在办理签证的期限内向发包方提出了顺延工期的要求，或者其能举证证明发包方迟延支付工程款情节较为严重而影响了施工进度的，对其工期顺延权主张应予以支持。若承包方不能举证证明其提出过工期顺延的要求，且发包人迟延支付工程款情节较轻，并不必然导致工程进度延误的，则不认定承包方享有工期顺延权。此外，因发包方迟延支付工程进度款而认定承包方享有工期顺延权的，一般工期顺延的期限应当顺延至发包方付清进度款之日止。(2)、发包方未按合同约定提供原材料、设备、场地、技术资料，承包方未按合同约定办理工期顺延签证，承包方在诉讼中主张工期顺延权的，一般应予支持。因为发包方未按合同约定提供施工所用原材料、设备、场地、技术资料，承包方就无法进行施工，必然导致工期延误，这属于承包方无法克服的情况，如不支持承包方的工期顺延权请求，既不符合客观情况，也有违公平。2、工程质量责任认定的有关问题处理一是发包人与承包人对工程质量是否合格或者对导致工程质量出现问题的原因及双方责任大小有争议的，如果不能依据双方提供的证据材料予以认定，则应委托有相应鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。二是因承包人的原因致使工程质量不符合约定的，依据《合同法》第281条的规定，发包人有权要求承包人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。承包人拒绝修理、返工、改建的，依据《司法解释》第11条的规定，发包人可以根据工程质量问题的严重程度，相应减少支付工程价款。三是因发包人提供的原材料质量不合格，或提供的设备、技术资料等不符合合同约定，从而导致工程质量不合格或质量缺陷的，则依据《司法解释》第12条规定的精神，该工程质量责任应由发包人承担，发包人不得以此为由拒付或少付工程款。同时，发包人因其过错造成承包人停工、窝工等损失的，仍应承担相应的赔偿责任。承包人对导致质量问题有过错的，也要承担相应的过错责任。四是发包人擅自使用未竣工验收的工程，承包人仍应依照合同约定承担工程保修义务和责任。因为工程质量保修义务既是建设工程施工合同约定的义务，也是所规定的承包人的法定义务，其与发包人擅自使用未竣工验收工程并无必然联系，对于竣工验收合格的工程，承包人也要依照合同约定和法律规定承担工程质量保修义务和责任。3、约定违约金数额过高的调整处理《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者机构予以适当减少。”由于在建设工程施工合同纠纷中当事人违约行为的具体情况很复杂，因此，判断当事人在建设工程施工合同中约定的违约金是否过高，不可能有一个统一而具体的客观标准。在审判实践中，可以根据以下几个方面的因素进行综合审查判定：(1)、违约金数额与当事人的实际损失之间的比例;(2)、违约金数额与合同总价款、当事人未履行价款之间的比例;(3)、当事人违约的原因及过错大小;(4)、违约金数额与违约方所获得的合同利润之间的比例;(5)、违约的时间长短。鉴于建设工程施工合同的标的物金额一般较大，现阶段建筑行业的利润率较低等实际情况，笔者认为，根据《合同法解释(二)》有规定，在无法确定非违约方当事人实际损失的情况下，如果合同约定的违约金超过了合同价款的10%，则可以确定该违约金过高，并予以适当调整。延伸阅读：
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