在诈骗犯罪中，合同是适用率最高的罪名之一，也是司法实务中最容易引起争议的罪名之一。本文以最高人民法院相关指导案例为主要蓝本，并结合《人民法院报》、《刑事审判参考》及“中国法院网”上的相关文章，将人民法院关于的裁判规则加以梳理，供各位读者参考。

对“合同”的理解主要涉及两个争议问题：

（1）合同诈骗罪的合同是否包括口头合同等非书面合同形式？答案是肯定的。最高人民法院刑事指导案例第308号宋德明合同诈骗案和第875号郭松飞合同诈骗案中均对此给与了肯定。主要理由是，“口头合同与书面合同均为合法有效合同，同样受到法律的保护，在界定合同诈骗罪的合同范围时，不应拘泥于合同的形式，在有证据证明确实存在合同关系的情况下，即便是口头合同，只要发生在生产经营领域，侵犯了市场秩序的，同样应以合同诈骗罪定罪处罚。”

（2）合同诈骗罪的合同类型如何界定，是否仅仅指经济合同？最高人民法院对此的态度并不完全统一。在刑事指导案例第308号宋德明合同诈骗案中，法院认为：不应以典型的“经济合同”为限，同时，不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的，均将构成合同诈骗罪，与市场秩序无关以及主要不受市场调整的各种“合同”“协议”，如不具有交易性质的赠与合同，以及婚姻、监护、收养、抚养等有关身份关系的协议，如不具有交易性质的赠与合同，以及婚姻、监护、收养、抚养等有关身份关系的协议，主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等，通常情况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。江西省高级人民法院也认为，不应限于经济合同，合同诈骗罪中的“合同”是指在市场经济领域内，人们借以发生关系的、签订与履行活动均受市场秩序制约的合同。但是，在第875号郭松飞合同诈骗案中，法院又认为，合同诈骗罪的合同是指经济合同，并可以在借鉴经济合同法对经济合同的定义基础上，可以将合同主体适度扩展到平等民事主体。本文认为，两种观点实质上差异不大，第一种观点更为合理。

二、 “非法占有目的”的认定

这是合同诈骗罪认定中争议最大的问题，也是合同诈骗罪与合同欺诈行为的主要区分标准。虚构事实、隐瞒真相，是合同欺诈与合同诈骗的共同手段行为，因此，并非只要实施了虚构事实、隐瞒真相的行为，就构成合同诈骗。要认定构成合同诈骗罪，关键在于行为人是否具有非法占有的目的。

在刑事指导案例第646号刘恺基合同诈骗案中，法院认为：在合同诈骗案中，一般而言，对行为人是否具有非法占用的目的，可以从以下几个方面进行分析：（1）行为人是否具有签订、履行合同的条件，是否创造虚假条件；（2）行为人在签订合同时有无履约能力；（3）行为人在签订和履行合同过程中有无诈骗行为；（4）行为人在签订合同后有无履行合同的实际行为；（5）行为人对取得财物的处置情况，是否有挥霍、挪用及携款潜逃等行为。在刑事指导案例第211号程庆合同诈骗案中，法院认为，还应当考虑“未履行合同的具体原因”这一因素。

江西省高级人民法院认为，不能仅凭数额较大的财物不能返还的结果，推定行为人具有非法占用的目的。以欺骗手段取得资金，但是能够按期偿还的不能认定，或者以诈骗手段取得财物，但用于生产经营的，亦不能认定。对行为人将大部分资金用于投资或者生产经营活动，而将少量资金用于个人消费或者挥霍的，不能仅注意到消费或者挥霍的绝对数值，还应兼顾消费或者挥霍数值所占的比例。

北京市第二中级人民法院在审理著名音乐人苏越合同诈骗案中，对如何认定合同诈骗罪中的“非法占用目的”给出了他们的解释：

首先，诈骗所得款项未用于个人挥霍并不能必然否定合同诈骗罪的成立，在苏越案中，正是考虑到这一点，因此将合同诈骗罪的犯罪主体认定为单位，并以单位直接负责的主管人员追究苏越的刑事责任；

其次，可以参照最高人民法院1996年《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》（尚未失效）第二条所规定的6种情形来加以具体认定，包括：(一)明知没有履行合同的能力或者有效的担保，采取下列欺骗手段与他人签订合同，骗取财物数额较大并造成较大损失的：1.虚构主体；2.冒用他人名义；3.使用伪造、变造或者无效的单据、介绍信、印章或者其他证明文件的；4.隐瞒真相，使用明知不能兑现的票据或者其他结算凭证作为合同履行担保的；5.隐瞒真相，使用明知不符合担保条件的抵押物、债权文书等作为合同履行担保的；6.使用其他欺骗手段使对方交付款、物的；(二)合同签订后携带对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产逃跑的；(三)挥霍对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产，致使上述款物无法返还的；(四)使用对方当事人交付的货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产进行违法犯罪活动，致使上述款物无法 返还的；(五)隐匿合同货物、货款、预付款或者定金、保证金等担保合同履行的财产，拒不返还的；(六)合同签订后，以支付部分货款，开始履行合同为诱饵，骗取全部货物后，在合同规定的期限内或者双方另行约定的付款期限内，无正当理由拒不支付其余货款的。

最后，最高人民法院在《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》中确定了认定金融诈骗罪中非法占有目的的七个依据，对于认定合同诈骗罪中的非法占有目的具有一定指导意义。

成都市新都区人民法院两名法官也对此问题进行了较为系统的归纳：一般情况下，只要行为人签订、履行合同中有下列情形之一，就可以推定行为人具有非法占有的目的：(1)为了应付对方当事人索取债务，采用“拆东墙补西墙”的方法又与其他人签订合同筹措资金，以后次骗签合同所获得货物、货款、预付款、定金或者保证金归还前次欠款的；(2)未履行义务前将对方当事人货物、货款、预付款、定金或者保证金加以使用、处分，或者进行违法犯罪活动的；(3)合同签订后，以支付部分货款、开始履行合同为诱饵，骗取全部货物后，在合同规定的期限内或者双方约定的付款期限内，无正当理由拒不支付其余货款的；(4)合同签订后，无正当理由中止履行合同，不退还所收定金、保证金、预付款等的；(5)收到对方货款、预付款、定金或者保证金后，不按合同约定内容履行合同，如组织约定货源、提供约定服务等，而是用于炒股或其他风险投资的；(6)起初确实只是为了解决一时资金困难，采取欺骗手段与对方当事人签订合同以暂时获取周转资金，但在有能力归还资金的情况下却久拖不还的；(7)通过签订合同获取对方当事人交付的货物、货款、预付款、定金或者保证金后，挥霍浪费，致使上述款物无法返还的；(8)因违约给对方造成经济损失被民事裁判确定继续履行合同义务或赔偿对方损失后，或者在人民法院强制执行其财产时，隐藏、转移财产或抽逃资金，以逃避债务的；(9)在通过合同取得对方当事人部分货物、货款、预付款、定金或者保证金后，在对方当事人未出现法定事由的情况下，以“行使不安抗辩权”为借口，故意不履行合同义务，又无正当理由不返还应当返还对方当事人的货物、货款、定金、保证金或者材料费的；(10)根本没有履行合同的能力或者故意夸大自己履行合同的能力，骗取对方当事人的信任与自己签订合同，合同签订后又不积极努力设法创造履约条件履行合同以避免对方经济损失的。

此外，她们还对行为人履约能力的大小与合同欺诈行为、合同诈骗罪的认定之间的关系进行了有益的探索：行为人的履约能力可分为完全履约能力、部分履约能力和无履约能力三种情形，应分别不同情况加以认定：（1）有完全履约能力，但行为人只履行一部分，如果其不完全履行的目的旨在毁约或避免自身损失或由不可避免之客观原因造成，应认定为民事欺诈行为；如果其部分履行意在诱使相对人继续履行，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（2）有完全履约能力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（3）有部分履约能力，同时亦有积极的履约行为，即使最后合同未能完全履行或完全未履行，一般应认定为民事欺诈行为。但是，如果行为人的履约行为本意不在承担合同义务而在于诱使相对人继续履行合同，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗行为；（4）签订合同时无履约能力，但事后经过各种努力具备了履约能力，并且有积极的履约行为，则无论合同最后是否得以完全履行，均只构成民事欺诈；（5）签订合同时无履约能力，之后仍无此种能力而依然蒙蔽对方，占有对方财物的，应认定为合同诈骗行为；（6）有部分履约能力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗行为。

三、 合同诈骗罪与诈骗罪的区分

在指导案例第403号王贺军合同诈骗案中，法院对于合同诈骗罪和诈骗罪的从犯罪主体、犯罪客体、犯罪手段等方面进行了区分，并明确了两者在某些案件中可能同时适用。“一、犯罪主体不同。合同诈骗罪的主体可以是单位，诈骗罪的主体只能是自然人。二、犯罪客体不同。诈骗罪侵犯的是公私财物所有权，合同诈骗罪侵犯的客体为复杂客体，即公私财物所有权和国家对合同的管理制度；三，犯罪手段不同。合同诈骗罪只限于利用签订、履行合同的方式和手段进行诈骗，而诈骗罪在手段与方式上则没有限制。当行为人既实施了合同诈骗行为，又实施了普通诈骗行为，而且两种行为都构成犯罪时，就应当适用刑法中数罪并罚的规定，分别定合同诈骗罪和诈骗罪，实行并罚。”

另外，准确把握合同诈骗罪中的“合同”在其犯罪构成中的地位和意义，是正确区分合同诈骗罪与诈骗罪的关键。

合同诈骗罪作为特殊诈骗犯罪在诈骗方法和对象上有其特定性。首先，合同诈骗罪表现为“利用合同”进行诈骗，也就是说诈骗行为必须是发生在合同的签订、履行过程中，而不能是在这之前或之后。其次，合同诈骗犯罪的行为人非法占有的财物应当是与合同签订、履行有关的财物，如合同标的物、定金、预付款、担保财产、货款等。如果行为人在于他人签订或履行合同的过程中，以其他与合同无关的事由为借口，骗取他人钱财的，则不是合同诈骗。

四、 “以其他方法骗取对方当事人财物的”的认定

 《刑法》第二百二十四条在对于合同诈骗罪的罪状描述中，除了四种明确的客观行为应被认定为合同诈骗行为之外，还使用了兜底性表述“以其他方法骗取对方当事人财物的”，这至少包括以下情形：

（1）通过欺骗手段兼并企业后恶意处分企业财产；

（2）骗取他人担保申请贷款，致使担保人承担担保责任；

（3）伪造购销合同，通过与金融机构签订承兑合同，将获取的银行资金用于偿还其他个人债务，后因合同到期无力偿还银行债务而逃匿，致使反担保人遭受财产损失；

（4）采取欺骗手段签订合同，骗取履约保证金后拒不退还；

（5）承运过程中，承运人将承运货物货物掉包； 

1、2、5、6、10、11、12、13、14：《中国刑事审判指导案例》（1999—2011） ，最高人民法院刑一、二、三、四、五庭主办，法律出版社2012年版，第404页；第403-404页；第476页；第387页；第416页；第386页；第408-410页；第470-471页；第474-475页。

3、7：《刑事审判参考》（第97集），最高人民法院刑一、二、三、四、五庭主办，法律出版社2014年版，第184页；第183-184页。

4：《刑事审判参考》（第93集），最高人民法院刑一、二、三、四、五庭主办，法律出版社2014年版，第21页。

8：《苏越犯合同诈骗罪一审被判无期》，载于《人民法院报》2011年11月11日第3版。

15：《刑事审判参考》（第89集），最高人民法院刑一、二、三、四、五庭主办，法律出版社2013年版，第3页。

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（2）对游戏软件进行反向工程、反向汇编、反向编译或者以其他方式尝试发现软件的源代码；

（3）对游戏软件进行扫描、探查、测试，以检测、发现、查找其中可能存在的BUG或弱点；

（4）对游戏软件或者软件运行过程中释放到任何终端内存中的数据、软件运行过程中客户端与服务器端的交互数据，以及软件运行所必需的系统数据，进行复制、修改、增加、删除、挂接运行或创作任何衍生作品，形式包括但不限于使用插件、外挂或非经合法授权的第三方工具/服务接入软件和相关系统；

（5）修改或伪造软件运行中的指令、数据，增加、删减、变动软件的功能或运行效果，或者将用于上述用途的软件、方法进行运营或向公众传播，无论上述行为是否为商业目的；

（6）通过非腾讯开发、授权的第三方软件、插件、外挂、系统，使用腾讯游戏及腾讯游戏服务，或制作、发布、传播非腾讯开发、授权的第三方软件、插件、外挂、系统；

（7）对游戏中腾讯拥有知识产权的内容进行使用、出租、出借、复制、修改、链接、转载、汇编、发表、出版、建立镜像站点等；

（8）建立有关腾讯游戏的镜像站点，或者进行网页（络）快照，或者利用架设服务器等方式，为他人提供与腾讯游戏服务完全相同或者类似的服务；

（9）将腾讯游戏的任意部分分离出来单独使用，或者进行其他的不符合本协议的使用；

（10）使用、修改或遮盖腾讯游戏的名称、商标或其它知识产权；

（11）其他未经腾讯明示授权的行为。

6.5 您在使用腾讯游戏服务过程中有如下任何行为的，腾讯有权视情节严重程度，依据本协议及相关游戏规则的规定，对您做出暂时或永久性地禁止登录（即封号）、删除游戏账号及游戏数据、删除相关信息等处理措施，情节严重的将移交有关行政管理机关给予行政处罚，或者追究您的刑事责任：

（1）以某种方式暗示或伪称腾讯内部员工或某种特殊身份，企图得到不正当利益或影响其他用户权益的行为；

（2）在腾讯游戏中使用非法或不当词语、字符等，包括用于角色命名；

（3）以任何方式破坏腾讯游戏或影响腾讯游戏服务的正常进行；

（4）各种非法外挂行为；

（5）传播非法言论或不当信息；

（6）盗取他人游戏账号、游戏物品；

（7）私自进行游戏账号交易；

（8）私自进行游戏虚拟货币、游戏装备、游戏币及其他游戏道具等交易；

（9）违反本协议任何约定的；

（10）其他在行业内被广泛认可的不当行为，无论是否已经被本协议或游戏规则明确列明。

您知悉并同意，由于外挂具有隐蔽性或用完后即消失等特点，腾讯有权根据您的游戏数据和表现异常判断您有无使用非法外挂等行为。

6.6 您知悉并同意，如腾讯依据本协议对您的游戏账号采取封号处理措施的，具体封号期间由腾讯根据您违规行为情节而定。

您知悉并同意：（1）在封号期间，您游戏账号中的游戏虚拟货币、游戏装备、游戏币及其他游戏道具可能都将无法使用；（2）如前述游戏虚拟货币、游戏装备、游戏币及其他游戏道具存在一定有效期，该有效期可能会在封号期间过期，您游戏账号解封后，您将无法使用该等已过期的游戏虚拟货币、游戏装备、游戏币及其他游戏道具。据此，您也同意不会因发生前述第（1）和（或）第（2）点规定的情形而追究腾讯任何法律责任。

7.1 腾讯是腾讯游戏的知识产权权利人。腾讯游戏（包括腾讯游戏整体及腾讯游戏涉及的所有内容、组成部分或构成要素 ）的一切著作权、商标权、专利权、商业秘密等知识产权及其他合法权益，以及与腾讯游戏相关的所有信息内容（包括文字、图片、音频、视频、图表、界面设计、版面框架、有关数据或电子文档等）均受中华人民共和国法律法规和相应的国际条约保护，腾讯享有上述知识产权和合法权益，但相关权利人依照法律规定应享有的权利除外。未经腾讯事先书面同意，您不得以任何方式将腾讯游戏（包括腾讯游戏整体及腾讯游戏涉及的所有内容、组成部分或构成要素

7.2 尽管本协议有其他规定，您在使用腾讯游戏服务中产生的游戏数据的所有权和知识产权归腾讯所有，腾讯有权保存、处置该游戏数据。其中，腾讯对用户购买游戏虚拟货币的购买记录的保存期限将遵守文化部《网络游戏管理暂行办法》有关规定。对其他游戏数据的保存期限由腾讯自行决定，但国家法律法规另有规定的从其规定。

7.3 腾讯游戏可能涉及第三方知识产权，而该等第三方对您基于本协议在腾讯游戏中使用该等知识产权有要求的，腾讯将以适当方式向您告知该要求，您应当一并遵守。

八、【遵守当地法律监管】

8.1 您在使用腾讯游戏服务过程中应当遵守当地相关的法律法规，并尊重当地的道德和风俗习惯。如果您的行为违反了当地法律法规或道德风俗，您应当为此独立承担责任。

8.2 您应避免因使用腾讯游戏服务而使腾讯卷入政治和公共事件，否则腾讯有权暂停或终止对您的服务。

九、【管辖与法律适用】

9.1 本协议签订地为中华人民共和国广东省深圳市南山区。

9.2 本协议的成立、生效、履行、解释及纠纷解决，适用中华人民共和国大陆地区法律（不包括冲突法）。

9.3 若您和腾讯之间因本协议发生任何纠纷或争议，首先应友好协商解决；协商不成的，您同意将纠纷或争议提交至本协议签订地有管辖权的人民法院管辖。

9.4 本协议所有条款的标题仅为阅读方便，本身并无实际涵义，不能作为本协议涵义解释的依据。

9.5 本协议条款无论因何种原因部分无效，其余条款仍有效，对各方具有约束力。

10.1 腾讯有权在必要时变更本协议条款，您可以在腾讯游戏的相关页面查阅最新版本的协议条款。本协议条款变更后，如果您继续使用腾讯游戏服务，即视为您已接受变更后的协议。

10.2 根据国家新闻出版总署关于健康游戏的忠告，腾讯提醒您：抵制不良游戏，拒绝盗版游戏；注意自我保护，谨防受骗上当；适度游戏益脑，沉迷游戏伤身。